<menuitem id="an1j4"></menuitem> 在金融領(lǐng)域，風(fēng)險(xiǎn)管理是一項(xiàng)關(guān)鍵任務(wù)，能夠幫助機(jī)構(gòu)在不確定的市場環(huán)境中減少損失。接下來是一些精選的金融總結(jié)范文，希望能給大家?guī)盱`感和幫助。
建設(shè)工程法規(guī)是建筑施工專業(yè)一門重要課程，學(xué)習(xí)掌握相關(guān)建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)，對(duì)于建筑業(yè)從業(yè)單位、從業(yè)人員依法從事建設(shè)活動(dòng)，合理維護(hù)自身合法權(quán)益，恰當(dāng)履行應(yīng)盡義務(wù)，有著十分重要的意義。建設(shè)工程法規(guī)課程主要內(nèi)容包括《建筑法》《招投標(biāo)法》《安全生產(chǎn)法》《合同法》等法律規(guī)章知識(shí)，應(yīng)用案例教學(xué)法將抽象、枯燥的建設(shè)工程法律法規(guī)條款知識(shí)、融入生動(dòng)典型的建設(shè)活動(dòng)實(shí)際案例中，有利于激發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)興趣，學(xué)習(xí)積極性、主動(dòng)性，從而有助于培養(yǎng)學(xué)生應(yīng)用建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)解決建設(shè)活動(dòng)中實(shí)際問題的工作能力。
一、案例教學(xué)簡介。
案例教學(xué)法又稱“個(gè)案法”，它緣于美國哈佛大學(xué)商學(xué)院，通常是指教師在課堂上通過對(duì)典型案例的解剖分析，引導(dǎo)學(xué)生從個(gè)別到一般，進(jìn)一步理解掌握教材中相關(guān)知識(shí)、原理。案例教學(xué)法是以案例作為主要教學(xué)素材，將學(xué)生引入到實(shí)際的案例背景中，通過學(xué)生之間、師生之間的多向互動(dòng)、平等交流等形式，培養(yǎng)學(xué)生在面對(duì)實(shí)際工作情景的分析決策能力和行動(dòng)能力。作為一種重要的教學(xué)方法與教學(xué)思想，目前在中等職業(yè)學(xué)校許多課程教學(xué)中得到較為廣泛的應(yīng)用。采用案例教學(xué)法具有以下突出的優(yōu)點(diǎn)：(一)案例教學(xué)法可以將抽象枯燥的知識(shí)具體化，使之處于形象生動(dòng)的情景中，通過聯(lián)系實(shí)際工作，縮短教學(xué)與實(shí)際工作的差距，讓學(xué)生可以更清楚、更深刻地理解掌握相關(guān)知識(shí)原理。(二)案例教學(xué)可促使學(xué)生的創(chuàng)新能力和解決實(shí)際問題的能力得到發(fā)展。在教學(xué)中教師鼓勵(lì)學(xué)生自主探索，大膽質(zhì)疑，提出自己的看法和見解，同時(shí)通過典型案例的分析可以發(fā)現(xiàn)成功與不足，進(jìn)而針對(duì)不足之處尋求進(jìn)一步完善的方法。(三)案例教學(xué)法可以充分發(fā)揮教師的主導(dǎo)性、學(xué)生參與的主動(dòng)性。案例教學(xué)改變了傳統(tǒng)教學(xué)中單純由教師講學(xué)生聽的狀況，把知識(shí)的傳授和能力的培養(yǎng)緊密地結(jié)合起來，使理論知識(shí)講授變得生動(dòng)活潑，從而有助于學(xué)生掌握抽象的知識(shí)原理，并能達(dá)到靈活應(yīng)用舉一反三的教學(xué)成效。
二、建設(shè)工程法規(guī)課程采用案例教學(xué)法的必要性。
首先，建設(shè)工程法規(guī)課程的自身特點(diǎn)決定了采用案例教學(xué)法的必要性。建設(shè)工程法規(guī)課程主要內(nèi)容包括《建筑法》《招投標(biāo)法》《安全生產(chǎn)法》《合同法》等法律規(guī)章知識(shí)，這些法律規(guī)章知識(shí)本身顯得抽象，也比較枯燥乏味，采用傳統(tǒng)課堂教學(xué)難以激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，不利于調(diào)動(dòng)學(xué)生學(xué)習(xí)的積極性、主動(dòng)性。而運(yùn)用案例教學(xué)法可以將抽象的法律規(guī)章知識(shí)具體化，通過建設(shè)活動(dòng)工作中實(shí)際案例情景，拉近教學(xué)與實(shí)際工作之間的距離，從而可以提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，極大地調(diào)動(dòng)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性、主動(dòng)性。
其次，教學(xué)工程法規(guī)課程的教學(xué)目標(biāo)決定了采用案例教學(xué)的必要性。學(xué)習(xí)建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)目的在于應(yīng)用，學(xué)生將來畢業(yè)后在建設(shè)活動(dòng)工作中，能夠應(yīng)用所學(xué)的法律規(guī)章知識(shí)，做到依法從事建設(shè)活動(dòng)，合理維護(hù)自身合法權(quán)益，恰當(dāng)履行應(yīng)盡義務(wù)。這就要求建設(shè)工程法規(guī)課程在確定教學(xué)目標(biāo)時(shí)應(yīng)結(jié)合建設(shè)活動(dòng)實(shí)際工作情景，解決實(shí)際問題，突出實(shí)踐應(yīng)用性。采用案例教學(xué)法是一條切實(shí)可行的有效途徑。
最后，學(xué)生職業(yè)生涯發(fā)展的需要決定了采用案例教學(xué)法的必要性。目前，國家在各行各業(yè)廣泛推行執(zhí)業(yè)資格制度，建設(shè)行業(yè)也不例外，學(xué)生將來畢業(yè)后參加各級(jí)各類建設(shè)執(zhí)業(yè)資格考試時(shí)，建設(shè)工程法規(guī)是必考科目之一。從考試試卷考核的內(nèi)容來看，主要通過一些實(shí)際工作情景或案例的形式來檢測考生對(duì)建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)的掌握情況。因此，從學(xué)生職業(yè)生涯發(fā)展的需要來看很有必要采用案例教學(xué)法。
(一)案例引入。
在建設(shè)工程法規(guī)案例教學(xué)過程中，教師要根據(jù)相關(guān)建設(shè)活動(dòng)中可能遇到的實(shí)際問題來確定相應(yīng)教學(xué)目標(biāo)，然后根據(jù)教學(xué)目標(biāo)的需要選擇案例背景資料進(jìn)行分析研究，以幫助學(xué)生達(dá)到學(xué)以致用的目的。所以案例的選擇是案例教學(xué)的核心，離開案例，案例教學(xué)也就無從談起。選擇適當(dāng)?shù)陌咐龑?duì)教學(xué)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)起著舉足輕重的作用。對(duì)于建設(shè)工程法規(guī)教學(xué)案例通常應(yīng)滿足以下原則：一是實(shí)踐性，指建設(shè)工程法規(guī)教學(xué)案例應(yīng)符合建設(shè)活動(dòng)的實(shí)際，不能隨意主觀臆造脫離相關(guān)建設(shè)活動(dòng);二是相關(guān)性，指教學(xué)案例必須與建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)緊密相關(guān)，能有效地實(shí)現(xiàn)相應(yīng)教學(xué)目標(biāo);三是代表性，指教學(xué)案例能反映建設(shè)活動(dòng)過程中發(fā)生的一般情況，對(duì)學(xué)生能起到舉一反三、觸類旁通的作用;四是全面性，指教學(xué)案例背景資料應(yīng)盡可能涵蓋建設(shè)工程法規(guī)的主要內(nèi)容。例如，在學(xué)習(xí)《建設(shè)工程招投標(biāo)法》時(shí)，在實(shí)際建設(shè)招投標(biāo)活動(dòng)中，由于施工單位一些不恰當(dāng)?shù)男袨榉绞?，可能?dǎo)致投標(biāo)文件被拒絕，或者成為廢標(biāo)，情形嚴(yán)重的甚至可能被沒收投標(biāo)保證金，給施工單位造成巨大損失。根據(jù)上述案例選擇原則，對(duì)于建設(shè)工程招投標(biāo)法案例選擇時(shí)，則應(yīng)盡量涵蓋什么樣的投標(biāo)文件會(huì)被拒絕，或者成為廢標(biāo)，甚至被沒收投標(biāo)保證金情況方面的建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)。教學(xué)案例具體內(nèi)容如下。
【背景資料】。
某建設(shè)工程項(xiàng)目依法進(jìn)行招標(biāo)，招標(biāo)文件規(guī)定2011年3月15日為投標(biāo)保證金提交的最后時(shí)間，2011年3月16日上午9：00為投標(biāo)截止時(shí)間。a、b、c三家公司在2011年3月14日提交了投標(biāo)保證金，在2011年3月16日上午，a公司由于路上塞車趕到投標(biāo)現(xiàn)場時(shí)已是9：01，但此時(shí)開標(biāo)工作尚未開始，b公司在2011年3月16日上午8：30遞交了投標(biāo)文件，由于時(shí)間倉促投標(biāo)文件密封簽上忘了加蓋單位公章，決定在開標(biāo)時(shí)予以澄清說明，c公司在2011年3月16日上午8：45遞交了投標(biāo)文件，為了滿足招標(biāo)文件要求，在投標(biāo)文件中偽造了一項(xiàng)工程業(yè)績證明資料。
【問題】。
招標(biāo)人是否應(yīng)接收a公司遞交的投標(biāo)文件?說明理由。
b公司遞交的投標(biāo)文件是否應(yīng)作廢標(biāo)處理?說明理由。
招標(biāo)人對(duì)c公司提交的投標(biāo)文件及投標(biāo)保證金可做怎樣的處理?說明理由。
(二)案例討論。
建設(shè)工程法規(guī)案例教學(xué)目的在于配合課堂教學(xué)進(jìn)度，通過教師教授有關(guān)建設(shè)工程法規(guī)條款知識(shí)，然后進(jìn)行案例引入，組織案例討論。例如在講授完建設(shè)工程招投標(biāo)法知識(shí)后，引入上述案例背景資料，并提出相關(guān)問題，引導(dǎo)和督促學(xué)生應(yīng)用招投標(biāo)法知識(shí)，經(jīng)過調(diào)查研究、獨(dú)立思考、獨(dú)立決策、小組討論、集中交流，最終解決案例中提出的問題，鍛煉學(xué)生的實(shí)踐能力，達(dá)到學(xué)以致用的目的。具體來說應(yīng)遵循以下步驟：
學(xué)生熟悉案情，擬寫發(fā)言提綱。案例背景資料及問題一般提前一周左右印發(fā)給學(xué)生，學(xué)生課前預(yù)習(xí)熟悉案例，然后查閱資料，調(diào)查研究，解答問題，擬寫發(fā)言提綱。比如在組織建設(shè)工程招投標(biāo)法教學(xué)時(shí)，我將上述背景資料及問題提前分發(fā)給學(xué)生，有的學(xué)生非常認(rèn)真，上網(wǎng)搜索招投標(biāo)法相關(guān)資料，有的走訪招標(biāo)代理公司、施工企業(yè)，請(qǐng)教有關(guān)專家，深入調(diào)查研究，做好案例討論的各項(xiàng)工作。另一方面教師要做好學(xué)生課前準(zhǔn)備的檢查督導(dǎo)工作，并將學(xué)生擬寫的發(fā)言提綱作為學(xué)生平時(shí)成績的一部分，以激勵(lì)學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性。
分組進(jìn)行討論，推薦小組代表。為了便于案例討論順利開展，采用4-6人一個(gè)小組的形式進(jìn)行。由于學(xué)生個(gè)體素質(zhì)的差異性，在對(duì)班級(jí)學(xué)生進(jìn)行分組時(shí)，一般遵循“異質(zhì)分組”的原則，即各小組成員由不同層次學(xué)生組成，推選組織能力較強(qiáng)的學(xué)生擔(dān)任小組長。各小組長負(fù)責(zé)召集本組內(nèi)學(xué)生進(jìn)行組內(nèi)案例交流，這一階段工作可安排在自習(xí)課或課余時(shí)間進(jìn)行，小組討論后綜合各人不同意見的基礎(chǔ)上，修改補(bǔ)充，完善講話稿，推薦口頭表達(dá)能力強(qiáng)的.優(yōu)秀學(xué)生作為小組代表，準(zhǔn)備參加全班的案例討論。
全班案例討論，各組代表發(fā)言。全班案例討論分兩階段進(jìn)行，第一階段各組代表逐個(gè)上臺(tái)發(fā)言，為保證公平性，發(fā)言順序采用抽簽方式確定，在各小組代表發(fā)言時(shí)，要求其他各組成員保持安靜，并做好記錄;第二階段各小組觀點(diǎn)相互辯論，目的是相互啟發(fā)、相互補(bǔ)充，最終找出問題的癥結(jié)所在。例如，在組織建設(shè)工程招投標(biāo)法案例教學(xué)時(shí)，在案例討論階段，根據(jù)前述案例背景資料對(duì)問題1，有的小組認(rèn)為招標(biāo)人可接受a公司遞交的投標(biāo)文件，理由是路上塞車屬于客觀原因而非主觀意愿，同時(shí)遲到僅1分鐘時(shí)間且開標(biāo)工作尚未開始，不會(huì)影響到招投標(biāo)工作的公開、公平、公正的基本原則;也有小組認(rèn)為招標(biāo)人應(yīng)拒絕接收a公司遞交的投標(biāo)文件，理由是a公司遞交投標(biāo)文件時(shí)為9：01，而招標(biāo)文件載明的投標(biāo)截止時(shí)間是9：00，依據(jù)招投標(biāo)法的有關(guān)規(guī)定，招標(biāo)人應(yīng)拒絕接受投標(biāo)截止時(shí)間以后遞交的投標(biāo)文件。對(duì)問題2，有的小組認(rèn)為b公司遞交的投標(biāo)文件應(yīng)為有效標(biāo)，原因是投標(biāo)文件密封簽上未加蓋單位公章，顯然屬于一般性工作失誤，不影響投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，經(jīng)過澄清說明之后不影響投標(biāo)文件的有效性;但也有小組認(rèn)為，b公司遞交的投標(biāo)文件應(yīng)作廢標(biāo)處理，因?yàn)橥稑?biāo)文件密封簽上未加蓋單位公章，可能會(huì)影響投標(biāo)文件的法律效力，失去法律效力的投標(biāo)文件應(yīng)作為廢標(biāo)處理。對(duì)問題3也引起了各組間的激烈討論，大家各執(zhí)己見針鋒相對(duì)，可以說是“公說公有理，婆說婆有理。”在此階段，教師的主要工作是加以引導(dǎo)，為大家創(chuàng)造一個(gè)有序、自由的討論氛圍，不必參與討論和發(fā)表個(gè)人意見。
(三)案例評(píng)價(jià)總結(jié)。
在學(xué)生對(duì)有關(guān)建設(shè)工程法規(guī)案例討論結(jié)束后，首先，教師應(yīng)對(duì)各小組的情況給予恰如其分的評(píng)價(jià)，依據(jù)各小組表現(xiàn)情況評(píng)選出優(yōu)秀、良好、一般三類等級(jí)，并記入平時(shí)考核成績，作為學(xué)生學(xué)期綜合成績?cè)u(píng)定的一部分，以此激勵(lì)學(xué)生學(xué)習(xí)積極性。其次，教師要根據(jù)案例背景資料及問題，并結(jié)合學(xué)生小組發(fā)言情況，進(jìn)行歸納總結(jié)，闡明有關(guān)建設(shè)工程法規(guī)案例分析的要點(diǎn)，指出各小組發(fā)言討論中的優(yōu)點(diǎn)和不足之處。例如，在前述招投標(biāo)法案例教學(xué)時(shí)，根據(jù)背景資料對(duì)問題1的分析應(yīng)主要圍繞“投標(biāo)截止時(shí)間”這一要點(diǎn)進(jìn)行，并結(jié)合招投標(biāo)法有關(guān)規(guī)定展開論述，而不是從“情理”上去推論，情與法是兩個(gè)不同的概念，對(duì)前面談到的各小組對(duì)問題1所持的兩種不同觀點(diǎn)，孰是孰非也就不言而喻了。最后，在教師評(píng)價(jià)總結(jié)結(jié)束后，要求學(xué)生進(jìn)一步獨(dú)立撰寫案例分析的心得體會(huì)報(bào)告，由教師逐份批閱，評(píng)定作業(yè)成績，以此鍛煉學(xué)生運(yùn)用建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)分析問題、解決問題的能力，加深對(duì)有關(guān)建設(shè)工程法規(guī)條款知識(shí)的理解。
實(shí)踐表明，建設(shè)工程法規(guī)課程采用案例教學(xué)法，將抽象、枯燥的法律法規(guī)條款知識(shí)融入生動(dòng)形象的典型案例中，通過建設(shè)工程法規(guī)案例引入、案例討論及案例評(píng)價(jià)總結(jié)教學(xué)環(huán)節(jié)的實(shí)施，極大地激發(fā)了學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣，調(diào)動(dòng)了學(xué)生的學(xué)習(xí)積極性、主動(dòng)性，提高了學(xué)生分析問題、解決問題的方法能力，加深了學(xué)生對(duì)建設(shè)工程法規(guī)知識(shí)的理解掌握，從而最終有助于培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用建設(shè)法規(guī)知識(shí)解決建設(shè)活動(dòng)過程中實(shí)際問題的工作能力。
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在本學(xué)期的教師教育課程中，我們?cè)诤蟀雽W(xué)期學(xué)期學(xué)習(xí)了第一文庫網(wǎng)《教師與教育法規(guī)》這門課，通過這么課程的學(xué)習(xí)，我們了解了比如：教育法基本原理，教師的權(quán)利與義務(wù)等知識(shí)，教育法有廣義和狹義之分，廣義的教育法是指國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的教育行為規(guī)范體系及其實(shí)施所形成的教育法律關(guān)系和教育法律秩序的總和。狹義的教育法是指由國家的權(quán)力部門指定的教育法律。在我國是指由全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)所制定的教育法律。而教師的權(quán)利與義務(wù)則告訴我們，教育教學(xué)自主權(quán)、學(xué)術(shù)自主權(quán)、指導(dǎo)學(xué)生的學(xué)習(xí)和發(fā)展，評(píng)定學(xué)生的品行和學(xué)業(yè)成績、獲取報(bào)酬權(quán)、參與教育管理權(quán)、培訓(xùn)進(jìn)修權(quán)、申訴權(quán)都是教師應(yīng)有的權(quán)利；遵紀(jì)守法義務(wù)、教育教學(xué)義務(wù)、政治思想品德教育義務(wù)、尊重學(xué)生人格義務(wù)、保護(hù)學(xué)生權(quán)利義務(wù)、提高自身思想業(yè)務(wù)水平的義務(wù)則為教師應(yīng)當(dāng)遵守的義務(wù)。學(xué)習(xí)了這些知識(shí)對(duì)于我們這些師范生來講，為我們未來做老師有了很好的鋪墊。在課堂上胡老師叫我們每個(gè)同學(xué)都準(zhǔn)備一個(gè)經(jīng)典教育學(xué)案例跟大家分享，通過學(xué)習(xí)各種案例我們對(duì)這門課有了更深一層的了解。以下是我選擇的案例來和大家分享：
案例簡介：
年12月19日下午，某小學(xué)三年（1）班學(xué)生在學(xué)校音樂教室上音樂課。音樂老師丁某在彈琴的時(shí)候，坐在下面的王同學(xué)一直在說話，丁老師開始“警告”王同學(xué)，上課不要再說話了，再說話就把嘴巴用膠帶紙粘起來！但9歲的王同學(xué)沒有聽老師的話，又開始自言自語。這回丁老師火了，立刻站起來，走到王同學(xué)跟前，取出一段封箱膠帶紙，粘在王同學(xué)嘴上，在場所有同學(xué)一下子哄堂大笑，而此刻的王同學(xué)卻忽然大哭起來，但丁老師見狀卻沒有理會(huì)，繼續(xù)上課。就這樣，王同學(xué)被封住嘴巴上完了大半截音樂課，在同學(xué)們的笑聲中一路哭回了教室。
案情分析：
案例分析：
1、本案的教育法律關(guān)系主體為：丁老師、王同學(xué)、學(xué)校。
2、這是一起由教師體罰學(xué)生造成的侵犯學(xué)生權(quán)益案，教師丁某違反了《教育法》、《義務(wù)。
教育法》、《教師法》、《未成年人保護(hù)法》的有關(guān)規(guī)定，侵犯了學(xué)生的受教育權(quán)和人身權(quán)。
《教育法》中規(guī)定：受教育者有權(quán)“參加教育教學(xué)計(jì)劃安排的各種活動(dòng)，使用教育教學(xué)設(shè)施、設(shè)備、圖書資料。”《義務(wù)教育法》中規(guī)定：“教師應(yīng)當(dāng)尊重學(xué)生的人格，不得歧視學(xué)生，不得對(duì)學(xué)生進(jìn)行體罰、變相體罰或其他侮辱人格尊嚴(yán)的行為，不得侵犯學(xué)生合法權(quán)益?！薄段闯赡耆吮Ｗo(hù)法》和《教師法》中也有相似的規(guī)定。
由此可知，盡管學(xué)生王某上課說話，未能很好的履行學(xué)生的義務(wù)方面，但作為老師應(yīng)當(dāng)依法采取積極地教育措施，而不應(yīng)該采取法律禁止的行為侵害學(xué)生的權(quán)益。丁老師將學(xué)生的嘴巴封住，限制了學(xué)生上音樂課的自由，使學(xué)生無法參加正常的教育教學(xué)活動(dòng)，這種做法不僅是體罰學(xué)生的、侮辱學(xué)生人格、侵犯學(xué)生人身權(quán)的行為，同時(shí)也是侵犯學(xué)生受教育權(quán)的行為，其違反了上訴法律的有關(guān)規(guī)定。
《教師法》中規(guī)定：“教師凡有下列情形之一的，由所在學(xué)校、其他教育機(jī)構(gòu)或者教育行政部門給予行政處分或者解聘：（一）故意不完成教育教學(xué)任務(wù)給教育教學(xué)工作造成損失的；（二）體罰學(xué)生，經(jīng)教不改的；（三）品行不良，侮辱學(xué)生，影響惡劣的教師有前款第（二）項(xiàng)第三項(xiàng)所列情形之一情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>
據(jù)教師的態(tài)度予以相應(yīng)的行政處理。
通過以上案例我們可以看出事件本身就是一個(gè)很單純的上課學(xué)生說話老師管學(xué)生的事情，事件很小，但這件事情卻由于老師沒有盡到作為一個(gè)老師應(yīng)當(dāng)具有尊重學(xué)生人格的義務(wù)的責(zé)任，是老師的失責(zé)，同時(shí)學(xué)校和學(xué)生自己也有部分小的責(zé)任。
因此該事件可以給予我們以下幾個(gè)方面的啟示：
（1）教師應(yīng)加強(qiáng)法律意識(shí)，認(rèn)真履行教師的義務(wù)不得濫用國家賦予的教育權(quán)，不得體罰。
學(xué)生，不得侵犯學(xué)生權(quán)益，并應(yīng)對(duì)自己的侵權(quán)行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
（2）學(xué)生應(yīng)認(rèn)真履行自身的義務(wù)，遵守學(xué)校的各項(xiàng)規(guī)章制度，自覺遵守課堂紀(jì)律，對(duì)自。
身違反紀(jì)律，影響他人學(xué)習(xí)的行為應(yīng)當(dāng)予以改正，也有權(quán)對(duì)教師侵權(quán)行為提出申訴或者依法提起訴訟。
（3）學(xué)校應(yīng)加強(qiáng)對(duì)教師的法制教育和監(jiān)管力度，對(duì)教師的違法行為堅(jiān)決制止，并依法進(jìn)。
行相應(yīng)處理。與此同時(shí)，也應(yīng)加強(qiáng)對(duì)學(xué)生的教育，使其認(rèn)真履行自身的義務(wù)。
通過對(duì)眾多案例的學(xué)習(xí)，我相信可以從其中學(xué)會(huì)如何做一個(gè)真正的人民教師，我會(huì)為了夢想而努力，正所謂：有夢的地方就會(huì)有飛翔！
生命科學(xué)學(xué)院。
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郎偉10517025。
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尊敬的審判長、審判員：
四川法銀律師事務(wù)所受a銀行l(wèi)支行的委托，指派我們擔(dān)任本案代理人，代理人現(xiàn)發(fā)表如下意見：
一、借款及擔(dān)保合同真實(shí)、合法、有效。
1.被上訴人與晉小梅(化名)簽訂的《小額聯(lián)保借款合同》是雙方真實(shí)意思表示，不違反法律的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)定，應(yīng)屬合法、有效。被上訴人已經(jīng)依約發(fā)放貸款，晉小梅也已經(jīng)收到貸款，因此，被上訴人的債權(quán)依法應(yīng)受法律保護(hù)。
2.被上訴人與蔣中正(化名)簽訂的《商戶聯(lián)保補(bǔ)充協(xié)議書》是雙方真實(shí)意思表示。蔣中正自愿為晉小梅的債務(wù)提供連帶保證擔(dān)?！，F(xiàn)在，被擔(dān)保人晉小梅拒不償還到期債務(wù)，保證人蔣中正依法、依約均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶保證擔(dān)保責(zé)任。
二、本案不適用《合同法》第52條第(一)項(xiàng)。
上訴人主張：借款人欺詐被上訴人，損害國家利益，因此，根據(jù)《合同法》第52條第(一)項(xiàng)的規(guī)定，借款合同無效，擔(dān)保合同也無效。
1.“國有企業(yè)利益”不能等同于“國家利益”
國有企業(yè)是市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的參與主體之一，與一般商事主體具有同等的法律地位。在市場競爭中，國有企業(yè)與一般商事主體面臨同樣的風(fēng)險(xiǎn)與機(jī)遇，受到同樣的法律保護(hù)。因此，不能簡單地將“國有企業(yè)利益”，等同于“國家利益”。
退一萬步講，即使本案“陳春”(化名)與晉小梅合謀欺詐被上訴人，也不能適用《合同法》第52條規(guī)定的因“欺詐”，損害國家利益，從而導(dǎo)致合同無效之規(guī)定。
2.上訴人是以“保護(hù)國家利益”之名，行“損害國家利益”之實(shí)。
上訴人的基本邏輯是：陳春與晉小梅欺詐被上訴人——損害國家利益——借款合同無效——擔(dān)保合同無效——上訴人無需承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
這一推理的最終結(jié)果就是：被上訴人的貸款無法收回。
如果郵政銀行的利益可以等同于國家利益，那么，上訴人其所主張的結(jié)果才是真正損失“國家利益”。上訴人是以“保護(hù)國家利益”之名，行“損害國家利益”之實(shí)。這是“打著紅旗，反紅旗”。
3.借款合同被確認(rèn)無效的嚴(yán)重后果。
貸款過程中，借款人提供的部分資料存在一定瑕疵的情況普遍存在。如果就此認(rèn)定借款人損害國家利益，并確認(rèn)合同無效，那么，將有大批借款合同可能被確認(rèn)無效，從而導(dǎo)致巨額的金融資產(chǎn)無法收回。這必將引發(fā)嚴(yán)重的社會(huì)后果，乃至國家金融穩(wěn)定。
三、被上訴人善意且無過錯(cuò)，其權(quán)利應(yīng)受法律保護(hù)。
1.戶籍信息的查詢應(yīng)以戶籍所在地公安機(jī)關(guān)的查詢?yōu)闇?zhǔn)。
龍泉公安局的查詢結(jié)果不能直接作為定案依據(jù)。況且：龍泉公安局的查詢結(jié)果也只是說身份證號(hào)與姓名“不匹配”，但并沒有直接認(rèn)定陳春的身份“虛假”。實(shí)踐中，某人更改了姓名，而其戶口所在地公安機(jī)關(guān)沒有及時(shí)更新，也會(huì)出現(xiàn)外地公安查詢時(shí)出現(xiàn)“不匹配”的結(jié)果。
2.“陳春”此人非并虛假。
人民銀行的征信系統(tǒng)中，陳春的姓名與身份證號(hào)碼能相互匹配，且能查詢到相關(guān)征信記錄(詳見：陳春《征信報(bào)告》)。“陳春”此人在年10月17日還在其它銀行申請(qǐng)過60000元的擔(dān)保貸款，并獲得審批通過。因此，陳春此人并非虛構(gòu)，而是真實(shí)存在的人。
3.被上訴人只對(duì)客戶身份信息進(jìn)行“形式審查”
《關(guān)于儲(chǔ)蓄存單、存折密碼更換手續(xù)有關(guān)問題的批復(fù)》【銀復(fù)〔〕44號(hào)】規(guī)定：“儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)對(duì)儲(chǔ)戶提供的身份證明只進(jìn)行形式審查，即審查身份證明所用材料和記載的內(nèi)容在表面上是否符合身份證明管理部門的規(guī)定。儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)不負(fù)有鑒別身份證明真?zhèn)蔚呢?zé)任?！?/p>
《支付結(jié)算辦法》【銀發(fā)[]393號(hào)】第17條規(guī)定：“銀行以善意且符合規(guī)定和正常操作程序?qū)彶椋瑢?duì)偽造、變?cè)斓钠睋?jù)和結(jié)算憑證上簽章以及需要效驗(yàn)的個(gè)人有效身份證件，未發(fā)現(xiàn)異常而支付金額的，對(duì)出票人或付款人不再承擔(dān)委托付款的責(zé)任”。
《中國人民銀行關(guān)于辦理存單掛失手續(xù)有關(guān)問題的復(fù)函》【銀函[1997]520號(hào)】第3條規(guī)定：“在辦理掛失手續(xù)時(shí)，儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)對(duì)身份證件只進(jìn)行形式審查，不負(fù)有鑒別身份證件真?zhèn)蔚呢?zé)任”。
銀行不是戶籍管理機(jī)關(guān)，更不是鑒別身份信息的專業(yè)機(jī)構(gòu)，從其職責(zé)和能力要求而言，不可能對(duì)身份信息進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查。為此，人民銀行在各項(xiàng)規(guī)章和管理制度中，反復(fù)明確銀行對(duì)身份信息只負(fù)責(zé)“形式審查”，不負(fù)有鑒別身份證件真?zhèn)蔚呢?zé)任(實(shí)質(zhì)審查)。
本案中，被上訴人專門查詢了“陳春”的征信報(bào)告，其在人民銀行的系統(tǒng)中存在征信記錄，且在查詢當(dāng)時(shí)信用記錄良好。因此，本案中被上訴人已經(jīng)盡到了合理的審查義務(wù)。
4.借款人只有晉小梅一人，不包括“陳春”
雖然，《小額聯(lián)保借款合同》簽名處的借款人為“晉小梅”、“陳春”兩人，但是，《個(gè)人貸款放款單》證明被上訴人只向晉小梅一人帳戶(賬號(hào)：60651280193028)發(fā)放了貸款10萬元。
被上訴人并沒有向“陳春”發(fā)放任何貸款，與陳春之間不存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此，在一審時(shí)未將“陳春”列為被告。這完全符合法律規(guī)定。
《聯(lián)保合同》和《借款申請(qǐng)書》也能印證“陳春”并非借款人，只是作為借款人晉小梅的“配偶”身份簽字的。
四、關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪。
1.晉小梅與陳春之間是否存在共同欺詐，尚十分不清楚，更不能認(rèn)定兩人已經(jīng)涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪。公安機(jī)關(guān)更沒有將本案作為刑事案件予以“立案偵查”，因此，上訴人主張涉嫌“經(jīng)濟(jì)犯罪”，應(yīng)當(dāng)中止審理完全缺乏事實(shí)依據(jù)。
2.即使涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪，本案仍然應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。《最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問題的規(guī)定》第十條規(guī)定：“人民法院在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中，發(fā)現(xiàn)與本案有牽連，但與本案不是同一法律關(guān)系的經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑線索、材料，應(yīng)將犯罪嫌疑線索、材料移送有關(guān)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)查處，經(jīng)濟(jì)糾紛案件繼續(xù)審理?！蓖艘蝗f步講，即使陳春涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪，本案也仍然應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。
3.上訴人所引用的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部“關(guān)于及時(shí)移送經(jīng)濟(jì)犯罪線索的通知”》在“北大法寶檢索系統(tǒng)”以及“百度搜索”中都未查到該文件。因此，對(duì)該文件是否存在?是否仍然有效?尚不清楚。
4.本案上訴人主張涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪的真實(shí)目的，無非是想無期限地拖延案件審理，以達(dá)到其無期限地拖延承擔(dān)連帶清償責(zé)任的目的。
綜上所述：
1.借款合同及聯(lián)保補(bǔ)充協(xié)議合法有效，應(yīng)受法律保護(hù);。
2.借款人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)還款責(zé)任，擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任;。
3.本案不適用《合同法》第52條第(一項(xiàng))之規(guī)定;。
4.被上訴人善意且無過錯(cuò)，權(quán)利應(yīng)受法律保護(hù);。
5.本案不應(yīng)當(dāng)中止審理。
此致
成都市中級(jí)人民法院。
四川法銀律師事務(wù)所。
代理人：杜正武付賢禹。
(2011)雙民二初字第某號(hào)。
原告中國郵政儲(chǔ)蓄銀行有限責(zé)任公司雙峰縣支行，住所地：雙峰縣永豐鎮(zhèn)城某大道。法定代表人金某，該行行長。委托代理人賀某，湖南某律師事務(wù)所律師。
被告曾某，男，1963年1月22日生，漢族，居民，住雙峰縣蛇形山鎮(zhèn)高塘村某村民組，身份證號(hào)碼：xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被告胡某(系被告曾某之妻)，女，1965年5月13日生，漢族，居民，住址同上。身份證號(hào)碼：xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被告謝某，男，1968年8月23日生，漢族，居民，住雙峰縣蛇形山鎮(zhèn)龍?zhí)督逄熘翊迕窠M，身份證號(hào)碼：xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
被告尹某，男，1970年2月5日生，漢族，居民，住雙峰縣印塘鄉(xiāng)宋江村某村民組，身份證號(hào)碼：xxxxxxxxxxxxxxxxxxx。
原告中國郵政儲(chǔ)蓄銀行有限責(zé)任公司雙峰縣支行(以下簡稱雙峰縣郵政銀行)與被告曾某、胡某、謝某、尹某金融借款合同糾紛一栗，本院受理后，依法由審判員吳春前擔(dān)任審判長，與人民陪審員康某、鄧某組成合議庭公開開庭進(jìn)行審理，原告雙峰縣郵政銀行的委托代理人賀某、被告曾某到庭參加了訴訟，被告胡某、謝某、尹某經(jīng)本院傳票傳喚，無正當(dāng)理由未到庭參加訴訟，本院依法進(jìn)行了缺席審理，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原告訴稱：被告曾某、謝某、尹某于2010年9月28日自愿成立了聯(lián)保小組共同與原告簽訂了小額貸款聯(lián)保協(xié)議書》及補(bǔ)充協(xié)議，約定任一被告自愿為原告向聯(lián)保小組其他成員發(fā)放的貸款本金、利息、罰息及原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用承擔(dān)連帶責(zé)任保證。同日被告曾某、胡某以“進(jìn)購貨物”為由向原告借款10萬元。并簽訂了《小額聯(lián)保借款合同》約定：“年利率為14.4%，期限為12個(gè)月;還款方式為“階段性等額本息還款法”，違約責(zé)任等。原告按約向被告曾某、胡某發(fā)放了貸款本金10萬元。事后，被告曾祖風(fēng)、胡某未按約履行還款義務(wù)，至208月28日止，尚欠原告貸款本金78696.18，利息(含罰息)6928.87元，經(jīng)原告多次派員催收未果，給原告造成催收損失600元。起訴要求被告曾某、胡某償還原告本息合計(jì)85625.05元及后段利息、罰息，支付催收費(fèi)用600元，由被告謝某、尹某承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
原告雙峰縣郵政銀行為支持其訴訟主張，在舉證期間內(nèi)向本院提交了如下證據(jù)：
6、逾期金額表，用以證明被告曾某、胡某逾期貸款本息情況的事實(shí)。
被告曾某辯稱：借款是實(shí)，但目前經(jīng)濟(jì)困難，無力償還。
被告胡某、謝某、尹某未作答辯。
被告曾祖風(fēng)、胡某、謝某、尹某在舉證期限內(nèi)未向本院提交證據(jù)。
經(jīng)庭審質(zhì)證，本院對(duì)原告提交的證據(jù)作如下確認(rèn);。
原告所提交的證據(jù)1、2、3、4、5、6經(jīng)本院與原件核對(duì)無異，被告曾祖風(fēng)不持異議，符合證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，本院予以確認(rèn)。
經(jīng)審理查明：被告曾某、胡某系夫妻，在其婚姻關(guān)系存續(xù)期間，被告曾某、謝某、尹某與原告雙峰縣郵政銀行于2010年9月28日簽訂了《小額貸款聯(lián)保協(xié)議書》及補(bǔ)充協(xié)議，雙方約定：乙方成員(曾某、謝某、尹某)自愿成立聯(lián)保小組，從2010年9月28日起至2012年9月28日止，甲方(雙峰縣郵政銀行)可以根據(jù)乙方任一小組成員的申請(qǐng)，簽訂多次借款合同，在單一借款人最高貸款不超過人民幣10萬元且聯(lián)合小組合計(jì)貸款余額人民幣30萬元內(nèi)發(fā)放貸款，乙方任一成員國自愿為甲方向聯(lián)保小組其他成員發(fā)放的貸款提供連帶擔(dān)保責(zé)任，甲方與乙方任一成員簽訂借款合同時(shí)，不需要逐筆辦理保證手續(xù)，乙方其他成員均承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證期間從借款之日起至借款到期后二年，借款人申請(qǐng)展期或延期的，聯(lián)保小組成員繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，保證期間順延至展期或延期貸款到期后二年，保證范圍包括借款的本金、利息、違約金、損害賠償金和因借款人違約致使貸款人采取訴訟方式所支付的律師費(fèi)、差旅費(fèi)及貸款人為實(shí)現(xiàn)債權(quán)的其他費(fèi)用。
被告曾祖風(fēng)于2010年9月28日與原告訂立了《小額聯(lián)保借款合同》，雙方約定：由原告雙峰縣郵政銀行向被告曾祖風(fēng)發(fā)放貸款10萬元，年利率14.4%，借款期限從2010年9月28日至2011年9月28日，還款方式為階段性等額本息還款法，即貸款前三個(gè)月按月償還當(dāng)月利息，此后按等額本息還款法償還，若借款人不按期歸還本息的，從逾期之日起加收50%的罰息，原告有權(quán)提前收回尚未到期的貸款，并要求借款人承擔(dān)賠償責(zé)任。被告胡某書面承諾對(duì)被告曾某借款提供連帶責(zé)任保證。原告發(fā)放貸款后，被告曾某僅償還部份貸款本息，至2011年8月28日止，被告曾祖風(fēng)尚欠原告貸款本金78696.18元，利息6928.87元，原告為催收逾期貸款本息，支出費(fèi)用600元。
本院認(rèn)為：本案爭議的焦點(diǎn)是：1、在合同履行期限尚未全部屆滿前，原告雙峰縣郵政銀行是否有權(quán)要求被告曾某、胡某償還全部貸款本息并支付催討費(fèi)用;2、被告謝某、尹衛(wèi)國是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。原告雙峰縣郵政銀行與被告曾某簽訂的《小額聯(lián)保借款合同》合法有效，受法律保護(hù)，被告曾某未按合同約定清償原告貸款本息顯屬違約，原告有權(quán)依照合同約定提前收回被告曾祖風(fēng)尚未到期的貸款。因被告曾某未按約償還原告貸款本息，原告多次派員向被告催討，所花費(fèi)的催討費(fèi)用600元，被告曾祖風(fēng)對(duì)此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。被告胡某、曾某系夫妻關(guān)系，該債務(wù)發(fā)生在其夫妻關(guān)系存續(xù)期間，屬夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由被告曾祖風(fēng)、胡某共同償還。中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條規(guī)定：連帶保證責(zé)任的債務(wù)在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期間沒有履行債務(wù)的，也可以要求其保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。被告曾某、謝某、尹某與原告簽訂的《小額貸款聯(lián)保協(xié)議書》及補(bǔ)充協(xié)議約定：被告謝某、尹某為被告曾某的借款本金及利息、罰息、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用提供連帶責(zé)任保證，且承諾對(duì)被告曾某的借款承擔(dān)共同償還責(zé)任，被告謝某、尹某理應(yīng)對(duì)被告曾某、胡某所應(yīng)承擔(dān)的借款承擔(dān)連帶清償責(zé)任，被告謝某、尹衛(wèi)國在承擔(dān)連帶責(zé)任后，有權(quán)向被告曾某、胡某追償。據(jù)此，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百三十條、中華人民共和國合同法》第二百零五條、第二百零六條、第二百零七條、及《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、第二十一條、第三十一條，“最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國婚姻法若干問題解釋(二)》第二十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告曾某、胡某在本判決生效后十日內(nèi)償還原告中國郵政儲(chǔ)蓄銀行有限責(zé)任公司雙峰縣支行貸款本金78696.18元，至8月28日的利息6928.87元，支付催討費(fèi)用600元，從2011年8月29日起的利息、罰息按原、被告約定的利率另行計(jì)算至本判決所指定的履行期間屆滿時(shí)止。
二、被告謝某、尹某對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，被告謝某、尹某承擔(dān)保證責(zé)任后，有權(quán)向被告曾某、胡某追償。如未按本判決指定的期間履行給付義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)2000元，由被告曾某、胡某、謝某、尹某負(fù)擔(dān)。
如不服從本判決，可在本判決送達(dá)之日起十五日內(nèi)通過本院或直接向婁底市中級(jí)人民法院遞交上訴狀，并按對(duì)方當(dāng)事人人數(shù)提出副本，上訴于婁底市中級(jí)人民法院。
審判長吳春前。
人民陪審員康某。
人民陪審員鄧某。
二0一一年九月八日。
個(gè)體戶張某、王某二人于1999年10月1日從汽車交易中心購得一輛“東風(fēng)”牌二手卡車，共同從事長途貨物的運(yùn)輸業(yè)務(wù)。
二人各出資人民幣3萬元。
同年12月，張某駕駛這輛汽車外出聯(lián)系業(yè)務(wù)時(shí)，遇到李某，李某表示愿意出資人民幣8萬元購買此車，張某隨即氫車賣給了李某，并辦理了過戶手續(xù)，事后，張某把賣車一事告知王某、王某要求分得一半款項(xiàng)。
李某買到此車后，于同年年底又將這輛卡車以人民幣9萬元賣給趙某。
二人約定，買賣合同簽訂時(shí)，卡車即歸趙某所有，趙某某租車給李某使用，租期為1年，租金人民幣1萬元，二人簽定協(xié)議后，到有關(guān)部門辦理了登記過戶手續(xù)。
趙某把車租賃給李某使用期間，由于運(yùn)輸缺乏貨源，于是李某準(zhǔn)備自己備貨，因缺乏資金遂向銀行貸款人民幣5萬元，李某把那輛卡車作為抵押物，設(shè)定了抵押，雙方簽訂了抵押協(xié)議，但沒有進(jìn)行抵押登記。
次年11月趙某把該車以人民幣10萬元的價(jià)格賣給了錢某。
12月趙某以租期屆滿為由，要求李某歸還卡車，李某得知趙某把車賣給錢某，遂不愿歸還卡車，主張以人民幣9萬元買回此車，趙某不允，遂生糾紛。
現(xiàn)問：
(1)張某、王某對(duì)卡車是什么財(cái)產(chǎn)關(guān)系?
(2)張某、李某的汽車買賣合同是否有效?為什么?
(4)李某與銀行的抵押合同能否生效?為什么?
(5)李某主張買回卡車的主張能否得到支持?為什么?
(6)截止糾紛發(fā)生時(shí)，該卡車所有權(quán)歸誰享有?為什么?
答案：
(1)張某、王某對(duì)卡車是按份共有關(guān)系。
(2)有效。
因?yàn)閺埬成米蕴幏止灿胸?cái)產(chǎn)，該合同初為效務(wù)待定合同，后經(jīng)王某默認(rèn)而得補(bǔ)正，轉(zhuǎn)為有效合同。
(3)有效。
合同當(dāng)事人可以自由約定買賣合同標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時(shí)間。
(4)不能生效。
一是因?yàn)槔钅碂o權(quán)以他人所有之物設(shè)立抵押，二是因?yàn)槲崔k理抵押登記。
(5)不能。
因?yàn)槌凶馊诵惺箖?yōu)先購買權(quán)應(yīng)以同等價(jià)格為條件。
(6)歸趙某所有。
因?yàn)橼w某尚未將卡車交付給錢某，卡車所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移。
解題思路
本題雖然人物眾多，但彼此之間的法律關(guān)系比較簡明，案情發(fā)展脈絡(luò)呈流線型，考生只要依情節(jié)按圖索驥，依次回答每個(gè)問題即可。
法理詳解：
(1)、(2)張某、王某按份投資購買卡車，共同從事運(yùn)輸業(yè)務(wù)，依法成立按份共有關(guān)系。
按份共有又稱分別共有，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的共有人按照各自的份額分別對(duì)共有財(cái)產(chǎn)享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一種共有關(guān)系。
《民法通則》第78條規(guī)定：“按份共有人按照各自的份額，對(duì)共有財(cái)產(chǎn)分享權(quán)利，分擔(dān)義務(wù)?！?/p>
既為共有關(guān)系，共有財(cái)產(chǎn)全屬于全體共有人所有，因此，共有財(cái)產(chǎn)的處分，必須取得全體共有人的同意。
一個(gè)或者幾個(gè)共有人未經(jīng)全體共有人的同意，擅自對(duì)共有財(cái)產(chǎn)進(jìn)行法律上的處分的，對(duì)其他其有人不產(chǎn)生法律效力。
但如果其他共有人事后追認(rèn)該行為，則該處分行為有效。
《合同法》第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同不效?！北景钢型跄呈潞蟮弥螅蠓值靡话肟铐?xiàng)的行為表明，王某是追認(rèn)了張某的無權(quán)處分行為。
(3)、(6)《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)超轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者另有約定的除外?！钡?3)問所列情形即屬于本條所指的“當(dāng)事人另有約定的除外”情形，即當(dāng)事人可以自由約定標(biāo)的物移轉(zhuǎn)時(shí)間，而不受“自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的束縛。
而第(6)問則應(yīng)適用“標(biāo)的手所有權(quán)自標(biāo)的手交付時(shí)起轉(zhuǎn)移”的約束，依本案案情交待，糾紛發(fā)生之時(shí)，標(biāo)的物尚在承租人李某手中，因而趙某并未將卡車交付給錢某，故錢某并未取得所有權(quán)，此時(shí)卡車所有權(quán)仍歸趙某所有。
(4)依《擔(dān)保法》第41條及第42條第(四)項(xiàng)規(guī)定，以汽車設(shè)立抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵的物登記，抵押合同自登記之日起生效。
另外，抵押人應(yīng)對(duì)抵押物依法具有所有權(quán)或者處分權(quán)，不得非法在他人之物上設(shè)立抵押。
(5)承租人享有優(yōu)先購買權(quán)，是以在同等條件下為前提的。
本案中錢某出價(jià)10萬元，李某出價(jià)9萬元，顯然不構(gòu)成“同等條件”。
[案情2]：
1997年8月5日上午，某客運(yùn)公司的長途客車上的檢票員發(fā)現(xiàn)甲、乙、丙3人沒有買票，于是讓某補(bǔ)票。
三人蠻不講理，司機(jī)說;“你們沒有買票，我們就可以把你們趕下車，干嘛那么多廢話。”三人聽后，感到害怕，其中甲、乙馬上就補(bǔ)了票，但丙由于身上沒帶錢，央求汽車把他帶到某某站。
檢票員不同意，把丙趕下車，當(dāng)日下午1點(diǎn)，售票員發(fā)現(xiàn)客人太多，已經(jīng)超員5人，于是便拒載后來的客人。
丁由于有急事，央求上車，售票員說，“客車運(yùn)輸不能超載，出了問題，我們要負(fù)責(zé)任的?！倍≌f：“出了問題，我負(fù)責(zé)。不管什么問題，我都一人負(fù)責(zé)。”售票員無奈便讓其上了車，還說：“出了問題可由你一個(gè)全部負(fù)責(zé)!”下午3點(diǎn)，售票員發(fā)現(xiàn)戊某攜帶危險(xiǎn)品，便隨之把危險(xiǎn)品拿到車下銷毀。
戊堅(jiān)決反對(duì)。
售票員說;“要么你拿著危險(xiǎn)品下車，要么讓我銷毀?！焙髞?，由于擁擠，王某把孕婦趙某擠得流產(chǎn)了。
根據(jù)上述案情，回答下列問題：
(1)乘車人甲、乙、丙3人沒買票，售票員可否把其趕下車?
(2)由于丙身上沒帶錢，售票員最終還是把他趕下車?是否合法?為什么?
(3)售票員是否有權(quán)銷毀旅客攜帶的危險(xiǎn)品?為什么?
(4)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，丁是否應(yīng)負(fù)責(zé)?為什么?
(5)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，售票員和其運(yùn)輸公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?
(6)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，王某是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任?
答案：
(1)乘車人沒買票，售票員不能直接把人趕下車，應(yīng)先讓其補(bǔ)票。
(2)合法。
因其享受坐車的權(quán)利，就應(yīng)承擔(dān)付款買票的義務(wù)。
(3)有權(quán)。
因其攜帶的`危險(xiǎn)品已危及所有旅客的安全。
(4)丁某對(duì)于趙某的流產(chǎn)應(yīng)負(fù)主要責(zé)任之一，因其明知超載運(yùn)輸，而強(qiáng)行上車，對(duì)造成并加劇引發(fā)趙某流產(chǎn)的擁擠狀態(tài)負(fù)有一定責(zé)任。
(5)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，客運(yùn)公司負(fù)責(zé)違約損害賠償。
但公司可對(duì)其工作人員售票員進(jìn)行追償，讓其承擔(dān)部分責(zé)任。
(6)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，如果王某沒有過錯(cuò)，王某將不承擔(dān)任何責(zé)任，其責(zé)任主要由運(yùn)輸公司承擔(dān)。
(7)客運(yùn)公司應(yīng)對(duì)丙的人身傷害負(fù)責(zé)。
解題思路
本題可分為兩個(gè)部分，第(1)-(3)問為第一部分，考查客運(yùn)合同的權(quán)利義務(wù)，第(4)-(7)問為第二部分，考查違約責(zé)任及人身侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。
本題設(shè)計(jì)思路比較簡明，法律關(guān)系也比較簡單。
法理詳解
(1)、(2)、(3)《合同法》第294條規(guī)定;“旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票乘運(yùn)。旅客無票乘運(yùn)、超程乘運(yùn)、超級(jí)乘運(yùn)或者持失效客票乘運(yùn)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。旅客不交付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸?！?/p>
第297條規(guī)定：“旅客不得隨身攜帶或者在行李中夾帶易燃、易爆、有毒、有腐蝕性，有放射性以及有可能危及運(yùn)輸工具上人身和財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)物品或者其他違禁物品。
旅客違反前規(guī)定的，承運(yùn)人可以將違禁物品卸下，銷毀或者送交有關(guān)部門。
旅客堅(jiān)持?jǐn)y帶或者夾帶違禁物品的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)拒絕運(yùn)輸。
根據(jù)以上兩個(gè)條文的規(guī)定，可得出第(1)-(3)問的答案。
(4)、(5)、(6)、(7)《合同法》第302條規(guī)定：“承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意，重大過失造成的除外。
前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票，持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可拱乘的無票旅客。
依該規(guī)定，客運(yùn)承運(yùn)人對(duì)旅客的傷亡應(yīng)負(fù)無過錯(cuò)責(zé)任。
本案中趙某作為旅客，在乘運(yùn)期間人身受到傷害，客運(yùn)公司依法應(yīng)負(fù)違約損害賠償責(zé)任。
至于丙的傷害賠償責(zé)任，依第302條第2款之規(guī)定，仍應(yīng)由客運(yùn)公司負(fù)擔(dān)。
因?yàn)樵诘?7)問的假設(shè)中，檢票員未將不買票的丙趕下車，而是同意將其帶到某某站，這就意味著丙是經(jīng)承運(yùn)人許可拱乘的無票旅客，在運(yùn)輸途中發(fā)生人身傷亡的，照樣適用第302條第1款的規(guī)定。
至于丁對(duì)趙某的責(zé)任，應(yīng)是建立在一般侵權(quán)的責(zé)任基礎(chǔ)之一的，而王某并無過錯(cuò)，對(duì)趙某不應(yīng)負(fù)擔(dān)責(zé)任。
第一章 因勞動(dòng)合同的簽訂引發(fā)的勞動(dòng)爭議
案例一：單位發(fā)出offer后是否可以反悔
季某是成都某公司的技術(shù)總監(jiān)，北京一家公司招聘技術(shù)副總裁，季某經(jīng)過網(wǎng)上視屏面試，北京這家公司正式向季某發(fā)出offer，通知其國慶后即來北京上班報(bào)到。
季某為此很高興，請(qǐng)親朋好友多次聚會(huì)，花費(fèi)上萬元。
國慶后季某剛到北京，公司就通知其撤回offer，原因是該職位已經(jīng)有更合適的人員。
季某大為光火，向勞動(dòng)仲裁委提起仲裁，要求北京公司履行與自己的勞動(dòng)合同。
本人觀點(diǎn)：北京這家公司的做法非常不妥，有違誠信的市場原則，但是從勞動(dòng)法角度，季某的主張不會(huì)得到支持。
單位發(fā)出offer，應(yīng)視為要約邀請(qǐng)，雙方?jīng)]有簽訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)關(guān)系還沒有建立。
offer不等于勞動(dòng)合同，這一點(diǎn)是確定無疑的。
第二章 因勞動(dòng)合同的解除引發(fā)的勞動(dòng)爭議
案例一：到底是辭職還是解雇?
曾某是單位的主管，工作能力一般，與同事相處也不和諧。
人力資源總監(jiān)與其談話，要求自動(dòng)離職，并且手寫一份辭職申請(qǐng)書。
曾某寫完辭職申請(qǐng)書并且辦理完畢離職手續(xù)后，非常后悔，認(rèn)為自己被單位算計(jì)了。
于是向勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)仲裁，要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)賠償金。
而單位稱曾某是自己提出離職了，有辭職申請(qǐng)書為證。
本人觀點(diǎn)：本案看似復(fù)雜，其實(shí)關(guān)鍵一點(diǎn)是用人單位提出解除勞動(dòng)合同的動(dòng)議，勞動(dòng)者同意了，雙方屬于協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同。
辭職申請(qǐng)書只是一個(gè)表象。
本案既不是辭職，也不是解雇，而是雙方協(xié)商一致解除。
進(jìn)一步講，本案的關(guān)鍵在舉證。
如果曾某能舉證證明人力資源總監(jiān)的談話內(nèi)容，則應(yīng)認(rèn)定為協(xié)商一致，如果不能舉證，那么辭職申請(qǐng)書就具有強(qiáng)大證明力，足以證明是勞動(dòng)者自動(dòng)離職。
第三章 因勞動(dòng)合同的終止引發(fā)的勞動(dòng)爭議
案例一：約定終止條件出現(xiàn)，企業(yè)終止勞動(dòng)合同無效。
魏某(女)與單位的勞動(dòng)合同即將到期時(shí)，單位提前一個(gè)月發(fā)出不予續(xù)簽通知書。
在單位支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金后，雙方解除了勞動(dòng)合同。
但是幾天后魏某發(fā)現(xiàn)自己已經(jīng)懷有身孕，隨要求與單位繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。
單位稱雙方勞動(dòng)合同已經(jīng)解除，并且也支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，勞動(dòng)合同不可能繼續(xù)履行。
本人觀點(diǎn)：《勞動(dòng)合同法》有明確規(guī)定，女職工在三期(孕期、產(chǎn)期、哺乳期)以及勞動(dòng)者在醫(yī)療期等，如遇勞動(dòng)合同到期，則勞動(dòng)合同自動(dòng)順延至上述期限屆滿。
本案中魏某在單位辦理離職手續(xù)期間已經(jīng)懷孕，實(shí)際上此時(shí)勞動(dòng)合同并沒有到期，單位以勞動(dòng)合同到期而不予續(xù)簽是缺乏法律依據(jù)的，因此勞動(dòng)合同的解除也是沒有法律效力的。
雙方勞動(dòng)關(guān)系仍然存在，魏某有權(quán)回單位上班，并享受相應(yīng)孕期待遇。
進(jìn)一步說，女職工的三期以及醫(yī)療期等可以改變勞動(dòng)合同期限，使其延長，可以使勞動(dòng)合同到期終止變得沒有法律效力，但是這些期間不能對(duì)抗《勞動(dòng)合同法》第39條規(guī)定的過錯(cuò)性解除——如果勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度，即使正處于醫(yī)療期，用人單位也可以解除勞動(dòng)合同。
第四章 因調(diào)崗調(diào)薪引發(fā)的勞動(dòng)爭議
案例一：增設(shè)部門總監(jiān)，對(duì)部門經(jīng)理是否意味著調(diào)崗
張某是公司的財(cái)務(wù)經(jīng)理，是財(cái)務(wù)部的一把手，全面負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)部的日常管理。
后公司架構(gòu)調(diào)整，在財(cái)務(wù)部設(shè)立財(cái)務(wù)總監(jiān)的職位，其級(jí)別高于財(cái)務(wù)經(jīng)理。
張某向仲裁委提起仲裁，認(rèn)為用人單位單方面調(diào)崗，沒有協(xié)商一致，要求恢復(fù)自己對(duì)財(cái)務(wù)部全面管理工作。
本人觀點(diǎn)：公司出于發(fā)展需要進(jìn)行必要的戰(zhàn)略調(diào)整，增設(shè)或者減少一些部門或者崗位，法律是允許的，只要不調(diào)整薪酬，問題就很好解決。
所以，對(duì)于某個(gè)員工欲進(jìn)行調(diào)崗調(diào)薪，可以分兩步走，先調(diào)崗不調(diào)薪，待其接受這一事實(shí)或者勞動(dòng)仲裁敗訴后，再相應(yīng)的調(diào)整薪酬。
并且，就調(diào)崗的合理性來說，財(cái)務(wù)經(jīng)理原先承擔(dān)著巨大的工作壓力，這對(duì)于勞動(dòng)者來說是義務(wù)，對(duì)于用人單位來說是權(quán)利。
(用人單位的義務(wù)是給付工資，勞動(dòng)者的權(quán)利是獲得報(bào)酬)。
現(xiàn)在增加了財(cái)務(wù)總監(jiān)，財(cái)務(wù)經(jīng)理的義務(wù)少了，相當(dāng)于用人單位放棄了自己的部分權(quán)利，從民法原理角度，是符合權(quán)利可以放棄的原則的。
案例二：崗變薪不變，員工拒絕到新崗位報(bào)到被企業(yè)辭退
陳某是單位的技術(shù)總監(jiān)，在總部北京工作。
公司因?yàn)闃I(yè)務(wù)發(fā)展需要，在南京開設(shè)了分公司。
人力資源負(fù)責(zé)人和陳某協(xié)商，希望調(diào)任陳某至南京分公司副總經(jīng)理。
陳某認(rèn)為公司將自己調(diào)往南京，是想把自己支走，因此不同意。
雙方發(fā)生爭議，訴至勞動(dòng)仲裁委。
本人觀點(diǎn)：勞動(dòng)合同履行地點(diǎn)是勞動(dòng)合同重要條款。
將陳某調(diào)往外地，是對(duì)勞動(dòng)合同條款的變更，雙方應(yīng)遵循協(xié)商一致的原則。
本案雙方已訴至勞動(dòng)仲裁委，可以預(yù)見陳某將勝訴。
除非雙方達(dá)成一致意見，否則陳某將繼續(xù)在北京總部工作。
公司的快速多元化發(fā)展，在各地設(shè)立分公司，并派駐總部人員常駐是常有的事。
但從法律角度，應(yīng)遵循協(xié)商一致原則。
提出兩點(diǎn)對(duì)策，一是充分協(xié)商，簽署補(bǔ)充協(xié)議，作為對(duì)勞動(dòng)合同的變更;而是不任命分公司的職位，以出差的名義排其前往工作，即不形成對(duì)勞動(dòng)合同的變更。
第五章 因勞動(dòng)報(bào)酬引發(fā)的勞動(dòng)爭議
案例一：設(shè)計(jì)師晝夜加班，離職時(shí)索要加班費(fèi)
本人觀點(diǎn)：由于崗位需要，廣告公司平面設(shè)計(jì)人員一般是晚上工作，并且每天實(shí)際工作時(shí)間是超過8小時(shí)的。
因此比較穩(wěn)妥的方法是申請(qǐng)綜合工時(shí)制，這樣即不存在延時(shí)加班等情形。
當(dāng)然，勞動(dòng)者主張延時(shí)加班，是要由勞動(dòng)者舉證的。
這些證據(jù)包括——與會(huì)人員簽名的會(huì)議記錄、在延長時(shí)間內(nèi)完成的工作并有相應(yīng)記錄、證人證言(效力較弱)、往來收發(fā)的郵件等等。
案例二：客戶毀約，離職銷售員索要提成工資
白某是一家培訓(xùn)公司的銷售人員，一次與某事業(yè)單位順利簽單。
該培訓(xùn)公司與事業(yè)單位的合同約定總款項(xiàng)30萬元，分3個(gè)月支付。
根據(jù)培訓(xùn)公司提成制度，當(dāng)月回款額5%作為提成發(fā)放。
合同簽訂后，白某因?yàn)樯眢w原因而提出離職，并辦理了離職手續(xù)。
但是商海難料，事業(yè)單位解除了該培訓(xùn)合同。
白某得知后，認(rèn)為自己在職時(shí)簽下此單，根據(jù)規(guī)章制度公司應(yīng)支付提成，至于該合同時(shí)候履歷，則不關(guān)自己的事情。
本人觀點(diǎn)：剝繭抽絲，本案的關(guān)鍵就是提成制度的效力以及執(zhí)行的問題。
只要該制度經(jīng)過民主程序討論協(xié)商或者公示并有勞動(dòng)者簽字，同時(shí)內(nèi)容合理合法，就是有效的。
具體本案中，提成制度明確規(guī)定，支付提成的前提是當(dāng)月有回款，而不是簽訂合同就支付，所以白某的要求是不會(huì)得到支持的。
第六章 因日常管理引發(fā)的勞動(dòng)爭議
案例一：員工拒不交接工作，卻反訴企業(yè)拖欠工資
岳某勞動(dòng)合同即將到期，單位不打算續(xù)簽。
在向岳某發(fā)出不予續(xù)簽通知書后，岳某表示反對(duì)，稱自己找不到其他工作，于是在勞動(dòng)合同到期之后，仍然每天來上班，并且每天在公司門口，拿一份當(dāng)天的報(bào)紙拍照，以證明自己每天來上班。
岳某為人蠻橫，公司同事都不愿招惹。
此狀況一直持續(xù)兩月之久。
鑒于岳某每天都來，公司也支付的工資。
后單位向其發(fā)出解除勞動(dòng)合同通知書，稱自x月x日起將不再支付工資。
岳某隨向勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)仲裁，要求雙倍工資，經(jīng)濟(jì)賠償金等。
本人觀點(diǎn)：勞動(dòng)合同到期，用人單位完全有權(quán)利不續(xù)簽。
個(gè)別勞動(dòng)者的蠻橫無理，用人單位應(yīng)采取法律手段來保護(hù)自身利益。
本案中用人單位大意失荊州，岳某每天來上班，單位還支付工資，雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，該事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系相當(dāng)于原勞動(dòng)合同的續(xù)簽，因此用人單位不僅要支付一個(gè)月的雙倍工資，在發(fā)出解除通知書后還應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金。
勞動(dòng)者拒不交接工作時(shí)，用人單位應(yīng)及時(shí)停發(fā)工資，停止繳納社保，謹(jǐn)防因?yàn)橥涎佣纬墒聦?shí)勞動(dòng)關(guān)系。
案例二：預(yù)休年假，企業(yè)想收回不容易
2008年頒布了《國務(wù)院年假管理?xiàng)l例》，對(duì)于年假有了詳細(xì)的規(guī)定。
除非與員工有書面協(xié)議，否則年假不能存入下一年度，即在當(dāng)年必須使用完，或者按照300%來支付。
支付300%，包含本身工資，其實(shí)是多支付2倍，這一點(diǎn)與法定節(jié)假日支付300%是不同的。
案例一：某房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)的×××廣場建筑工程未經(jīng)消防審核同意擅自施工，經(jīng)公安消防機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正后，仍在違法施工。該公司的行為違反《中華人民共和國消防法》第十條，依據(jù)《中華人民共和國消防法》第四十條和《廈門市消防條例》第五十四條規(guī)定，公安消防機(jī)構(gòu)對(duì)該公司處以責(zé)令×××廣場建筑工程停止施工的處罰，并對(duì)該公司及其法定代表人分別處以罰款10000萬元和元的處罰。
案例二：某營業(yè)中酒店火災(zāi)報(bào)警在遭雷擊后癱瘓，自動(dòng)噴淋滅火系統(tǒng)也因缺乏維護(hù)保養(yǎng)噴淋泵無法啟動(dòng)，造成該酒店存在重大火災(zāi)隱患，公安消防機(jī)構(gòu)在檢查中發(fā)現(xiàn)該情況后，對(duì)該酒店發(fā)出《重大火災(zāi)隱患責(zé)令限期整改通知書》，期限屆滿后該酒店尚未整改，公安消防機(jī)構(gòu)依據(jù)《中華人民共和國消防法》第四十八條和《廈門市消防條例》第五十五條規(guī)定對(duì)該酒店處以停止?fàn)I業(yè)并處罰款5000元，對(duì)酒店的法定代表人處以罰款2000元的處罰。
案例三：某娛樂城有限公司不重視消防安全管理，在營業(yè)期間，經(jīng)常將娛樂城的安全出口上鎖，無法確保火災(zāi)時(shí)人員疏散，經(jīng)公安消防機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正后，仍未改正，公安消防機(jī)構(gòu)依照《中華人民共和國消防法》第四十三條和《廈門市消防條例》第五十四條規(guī)定對(duì)該公司處以停止?fàn)I業(yè)并處罰款5000元、對(duì)該公司的法定代表人和直接責(zé)任人處以罰款1000元的處罰。
案例四：某個(gè)體工商戶在未取得《消防安全經(jīng)營許可證》的情況下，擅自從事液化氣經(jīng)營活動(dòng)，公安消防機(jī)構(gòu)在檢查中發(fā)現(xiàn)了該經(jīng)營部的違法行為，依照《中華人民共和國消防法》第四十條規(guī)定和《廈門市消防條例》第五十六條規(guī)定，對(duì)該個(gè)體工商戶處以責(zé)令停止違法行為并處罰款人民幣5000元的處罰。
案例五：某娛樂場所發(fā)生火災(zāi)，該娛樂場所的現(xiàn)場工作人員×××未履行引導(dǎo)人員疏散義務(wù)，只顧自己逃生，從而導(dǎo)致5名顧客疏散不及中毒死亡，公安機(jī)關(guān)根據(jù)火災(zāi)原因認(rèn)定及火災(zāi)事故責(zé)任認(rèn)定，依照《中華人民共和國消防法》第四十九條的規(guī)定，對(duì)該場所現(xiàn)場工作人員×××處以拘留15日的行政處罰。
案例六：某小區(qū)物業(yè)管理單位未履行《消防法》規(guī)定的消防安全職責(zé)，致使小區(qū)內(nèi)的液化氣使用、電氣線路等存在火災(zāi)隱患，居民火災(zāi)時(shí)有發(fā)生，其行為違反《中華人民共和國消防法》第十四條第二款“居民住宅區(qū)的管理單位應(yīng)當(dāng)經(jīng)常組織防火檢查，及時(shí)消除火災(zāi)隱患”的規(guī)定，公安消防機(jī)構(gòu)責(zé)令限期改正后，但該小區(qū)物業(yè)管理單位仍未改正，公安消防機(jī)構(gòu)依據(jù)《中華人民共和國消防法》第四十三條規(guī)定，建議主管部門對(duì)該小區(qū)物業(yè)管理單位的主管人員給予行政處分。
案例七：劉某非法搭建柴草間，將路旁的市政消火栓圈進(jìn)柴草間。其行為違反《中華人民共和國消防法》第二十一條“任何單位、個(gè)人不得埋壓，圈占消火栓”的規(guī)定，公安消防機(jī)構(gòu)依法責(zé)令劉某恢復(fù)原狀，并處罰款200元的處罰。
案例八：設(shè)有公用電話的涂某拒不提供電話給報(bào)警人(發(fā)現(xiàn)一居民住宅火災(zāi))撥打“119”火警電話報(bào)警。涂某的行為違反《中華人民共和國消防法》第三十二條“任何人發(fā)現(xiàn)火災(zāi)時(shí)，都應(yīng)當(dāng)報(bào)警。任何單位、個(gè)人都應(yīng)當(dāng)無償為報(bào)警提供便利，不得阻攔報(bào)警”的規(guī)定，公安消防機(jī)構(gòu)依法對(duì)涂某作出處以罰款300元的處罰。
案例九：某居民為了打賭而撥打“119”電話，謊報(bào)火警，嚴(yán)重影響和干擾了消防部隊(duì)的執(zhí)勤戰(zhàn)備秩序。其行為違反了《中華人民共和國消防法》第三十二條“嚴(yán)禁謊報(bào)火警”的規(guī)定。公安機(jī)關(guān)依法對(duì)鄧某處以拘留十日的處罰。
案例十：某制衣廠在廠房的一樓設(shè)置了成衣的加工車間，二層作為員工的集體宿舍，其行為違反了《中華人民共和國消防法》第十五條“在設(shè)有車間或倉庫的建筑物內(nèi)，不得設(shè)置員工集體宿舍”的規(guī)定，公安消防機(jī)構(gòu)根據(jù)《消防法》第四十三條和《廈門市消防條例》第五十五條規(guī)定，對(duì)該廠處以責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)，并處罰款1000元的處罰。
案例十一：吳某在配電箱里用鐵絲代替熔絲。其行為違反《高層居民住宅樓防火管理規(guī)則》第十一條第一項(xiàng)“遵守電器安全使用規(guī)定，不得超負(fù)荷用電，嚴(yán)禁安裝不符合規(guī)格的熔絲、片”的規(guī)定。
案例十二：某居民家吊頂內(nèi)起火發(fā)生火災(zāi)，經(jīng)查確認(rèn)系某裝修公司在吊頂內(nèi)敷設(shè)的電氣線路不符合防火安全規(guī)定。該裝修公司的行為違反《高層居民住宅樓防火管理規(guī)則》第十一條第五項(xiàng)“進(jìn)行室內(nèi)裝修時(shí)，必須嚴(yán)格遵守有關(guān)防火安全規(guī)定”的規(guī)定，公安消防機(jī)構(gòu)依法對(duì)該裝修公司處以罰款2000元的處罰。
案例十三：劉某將點(diǎn)燃的煙頭隨手往樓下扔，煙頭正好掉落在樓下住戶的被子上引起火災(zāi)，四床被子燃燒殆盡。根據(jù)《中華人民共和國消防法》第四十七條“過失引起火災(zāi)，尚未造成嚴(yán)重?fù)p失的，處警告、罰款或者十日以下拘留”的規(guī)定。公安消防機(jī)構(gòu)對(duì)劉某處以警告處分。
案例十四：伍某在家焚燒紙錢時(shí)引發(fā)火災(zāi)，造成他人直接財(cái)產(chǎn)損失5000余元。《中華人民共和國消防法》第四十七條規(guī)定：過失引起火災(zāi)，尚未造成嚴(yán)重?fù)p失的，處警告、罰款或者十日以下拘留。公安消防機(jī)構(gòu)依法對(duì)伍某處以罰款500元的處罰。
案例十五：某展覽公司在×××展覽中心舉辦一場秋冬服裝商場交易會(huì)，該展覽公司設(shè)計(jì)好布展方案后未經(jīng)公安消防機(jī)構(gòu)審核就直接開始布展，布展時(shí)未留出消防安全通道，許多攤位把消防安全出口占用，部分貨物的堆放直接遮擋了室內(nèi)消防栓和自動(dòng)噴淋噴頭，電氣線路亂拉亂接，未制定應(yīng)急疏散方案等，布展完后也未經(jīng)公安消防機(jī)構(gòu)開業(yè)檢查合格就開始展銷，公安消防機(jī)構(gòu)在監(jiān)督檢查時(shí)發(fā)現(xiàn)這一情況后，當(dāng)場責(zé)令整改了一些火災(zāi)隱患，但許多火災(zāi)隱患無法當(dāng)場改正，根據(jù)《中華人民共和國消防法》第四十一條規(guī)定責(zé)令該展覽公司停止舉辦展銷會(huì)。
案例十六：許某經(jīng)營的歌舞廳因經(jīng)營管理不善年年虧損，停業(yè)了半年多后，張某向許某承租該歌舞廳，對(duì)該歌舞廳格局進(jìn)行局部調(diào)整，又重新招聘了員工，但未經(jīng)公安消防機(jī)構(gòu)開業(yè)檢查合格就擅自開業(yè)了，老板張某的消防安全意識(shí)淡薄，未建立消防安全責(zé)任崗位制度、消防安全巡查制度和應(yīng)急疏散預(yù)案，許多員工未經(jīng)消防安全培訓(xùn)上崗，不懂怎么撲救初起火災(zāi)和怎么引導(dǎo)人員疏散，公安消防機(jī)構(gòu)在監(jiān)督檢查中發(fā)現(xiàn)這一情況，發(fā)出《責(zé)令限期改正通知書》，要求該歌舞廳改正，但期限屆滿后該歌舞廳未改正，公安消防機(jī)構(gòu)依據(jù)《中華人民共和國消防法》第四十條規(guī)定責(zé)令該歌舞停止?fàn)I業(yè)并對(duì)直接負(fù)責(zé)的張某處以罰款人民幣1000元的處罰。
案例。
1997年8月5日上午，某客運(yùn)公司的長途客車上的檢票員發(fā)現(xiàn)甲、乙、丙3人沒有買票，于是讓某補(bǔ)票。
三人蠻不講理，司機(jī)說;“你們沒有買票，我們就可以把你們趕下車，干嘛那么多廢話。
”三人聽后，感到害怕，其中甲、乙馬上就補(bǔ)了票，但丙由于身上沒帶錢，央求汽車把他帶到某某站。
檢票員不同意，把丙趕下車，當(dāng)日下午1點(diǎn)，售票員發(fā)現(xiàn)客人太多，已經(jīng)超員5人，于是便拒載后來的客人。
丁由于有急事，央求上車，售票員說，“客車運(yùn)輸不能超載，出了問題，我們要負(fù)責(zé)任的。
”丁說：“出了問題，我負(fù)責(zé)。
不管什么問題，我都一人負(fù)責(zé)。
”售票員無奈便讓其上了車，還說：“出了問題可由你一個(gè)全部負(fù)責(zé)!”下午3點(diǎn)，售票員發(fā)現(xiàn)戊某攜帶危險(xiǎn)品，便隨之把危險(xiǎn)品拿到車下銷毀。
戊堅(jiān)決反對(duì)。
售票員說;“要么你拿著危險(xiǎn)品下車，要么讓我銷毀。
”后來，由于擁擠，王某把孕婦趙某擠得流產(chǎn)了。
根據(jù)上述案情，回答下列問題：
(1)乘車人甲、乙、丙3人沒買票，售票員可否把其趕下車?
(2)由于丙身上沒帶錢，售票員最終還是把他趕下車?是否合法?為什么?
(3)售票員是否有權(quán)銷毀旅客攜帶的危險(xiǎn)品?為什么?
(4)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，丁是否應(yīng)負(fù)責(zé)?為什么?
(5)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，售票員和其運(yùn)輸公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任?
(6)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，王某是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任?
答案;。
(1)乘車人沒買票，售票員不能直接把人趕下車，應(yīng)先讓其補(bǔ)票。
因其享受坐車的權(quán)利，就應(yīng)承擔(dān)付款買票的義務(wù)。
(3)有權(quán)。
因其攜帶的危險(xiǎn)品已危及所有旅客的安全。
(4)丁某對(duì)于趙某的流產(chǎn)應(yīng)負(fù)主要責(zé)任之一，因其明知超載運(yùn)輸，而強(qiáng)行上車，對(duì)造成并加劇引發(fā)趙某流產(chǎn)的擁擠狀態(tài)負(fù)有一定責(zé)任。
(5)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，客運(yùn)公司負(fù)責(zé)違約損害賠償。
但公司可對(duì)其工作人員售票員進(jìn)行追償，讓其承擔(dān)部分責(zé)任。
(6)對(duì)于趙某的流產(chǎn)，如果王某沒有過錯(cuò)，王某將不承擔(dān)任何責(zé)任，其責(zé)任主要由運(yùn)輸公司承擔(dān)。
(7)客運(yùn)公司應(yīng)對(duì)丙的人身傷害負(fù)責(zé)。
解題思路。
本題可分為兩個(gè)部分，第(1)-(3)問為第一部分，考查客運(yùn)合同的權(quán)利義務(wù)，第(4)-(7)問為第二部分，考查違約責(zé)任及人身侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。
本題設(shè)計(jì)思路比較簡明，法律關(guān)系也比較簡單。
法理詳解。
(1)、(2)、(3)《合同法》第294條規(guī)定;“旅客應(yīng)當(dāng)持有效客票乘運(yùn)。
旅客無票乘運(yùn)、超程乘運(yùn)、超級(jí)乘運(yùn)或者持失效客票乘運(yùn)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。
旅客不交付票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。
”第297條規(guī)定：“旅客不得隨身攜帶或者在行李中夾帶易燃、易爆、有毒、有腐蝕性，有放射性以及有可能危及運(yùn)輸工具上人身和財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)物品或者其他違禁物品。
旅客違反前規(guī)定的，承運(yùn)人可以將違禁物品卸下，銷毀或者送交有關(guān)部門。
旅客堅(jiān)持?jǐn)y帶或者夾帶違禁物品的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)拒絕運(yùn)輸。
根據(jù)以上兩個(gè)條文的規(guī)定，可得出第(1)-(3)問的答案。
(4)、(5)、(6)、(7)《合同法》第302條規(guī)定：”承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)對(duì)運(yùn)輸過程中旅客的傷亡承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運(yùn)人證明傷亡是旅客故意，重大過失造成的除外。
前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票，持優(yōu)待票或者經(jīng)承運(yùn)人許可拱乘的無票旅客。
依該規(guī)定，客運(yùn)承運(yùn)人對(duì)旅客的傷亡應(yīng)負(fù)無過錯(cuò)責(zé)任。
本案中趙某作為旅客，在乘運(yùn)期間人身受到傷害，客運(yùn)公司依法應(yīng)負(fù)違約損害賠償責(zé)任。
至于丙的傷害賠償責(zé)任，依第302條第2款之規(guī)定，仍應(yīng)由客運(yùn)公司負(fù)擔(dān)。
因?yàn)樵诘?7)問的假設(shè)中，檢票員未將不買票的丙趕下車，而是同意將其帶到某某站，這就意味著丙是經(jīng)承運(yùn)人許可拱乘的無票旅客，在運(yùn)輸途中發(fā)生人身傷亡的，照樣適用第302條第1款的規(guī)定。
至于丁對(duì)趙某的責(zé)任，應(yīng)是建立在一般侵權(quán)的責(zé)任基礎(chǔ)之一的，而王某并無過錯(cuò)，對(duì)趙某不應(yīng)負(fù)擔(dān)責(zé)任。
甲將自己所有的一間房屋出租給乙使用，乙將該房屋用于水果零售，后乙業(yè)務(wù)發(fā)展，又向他人租借了更大的場地，便擅自將向甲租用的房屋，以自己的名義租給丙，盡管乙始終按時(shí)支付房租，但甲得知后，便以乙擅自轉(zhuǎn)租為由，訴至法院要求解除其與乙的合同。
正在訴訟期間，該地區(qū)遭遇百年不遇的強(qiáng)臺(tái)風(fēng)的襲擊，導(dǎo)致該出租的房屋倒塌，造成丙財(cái)產(chǎn)損失5000元。
請(qǐng)根據(jù)合同法原理，回答下列問題：
(1)甲的合同解除主張能否獲得法院支持，為什么?
(2)該出租房倒塌造成丙的損失，應(yīng)由誰承擔(dān)，為什么?
s省某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關(guān)廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。
該建筑工程公司同時(shí)向a市海天水泥廠和b市豐華水泥廠發(fā)函，函件中稱：“如貴廠有300號(hào)礦漬水泥現(xiàn)貨(袋裝)，噸價(jià)不超過1500元，請(qǐng)求接到信10天內(nèi)發(fā)貨100噸，貨到付款，運(yùn)費(fèi)由供貨方自行承擔(dān)。
a市海天水泥廠接信當(dāng)天回信，表示愿以噸價(jià)1600元發(fā)貨100噸，并于第3天發(fā)貨100噸至s省建筑工程公司，建筑工程公司于當(dāng)天驗(yàn)收并接收了貨物。
b市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準(zhǔn)備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號(hào)礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結(jié)果遭到某建筑工程公司的拒收。
理由是：本建筑工程僅需要100噸水泥，至于給豐華水泥廠發(fā)函，只是進(jìn)行詢問協(xié)商，不具有法律約束力。
豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。
問題：
(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關(guān)系?
(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據(jù)?
(3)對(duì)海天水泥廠的發(fā)貨行為如何定性?
(4)海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時(shí)成立?合同內(nèi)容如何確定?
(5)設(shè)建筑工程公司收到海天水泥廠的回信后，于次日再次去函表示愿以噸價(jià)1599元接貨，海天水泥廠收到該第二份函件后即發(fā)貨100噸至建筑工程公司。
那么，二者之間的合同是否成立?如果成立，合同內(nèi)容如何確定?
答案：
(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間不存在生效的合同關(guān)系。
理由：某建筑工程公司并不確定豐華廠是否有其所需的水泥，某建筑工程公司發(fā)出的函件不符合要約的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)視為要約邀請(qǐng)，豐華后來的實(shí)際行動(dòng)應(yīng)視為要約，二者之間尚未成立合同關(guān)系。
(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥于法有據(jù)。
依據(jù)：豐華水泥廠與某建筑工程公司之間不存在生效的合同關(guān)系，某建筑工程公司當(dāng)然有拒絕的權(quán)利。
(3)海天水泥廠的發(fā)貨行為應(yīng)當(dāng)視為一個(gè)要約。
(4)海天水泥廠與建筑工程公司的合同，于建筑工程公司驗(yàn)收并接收貨物時(shí)成立生效。
合同內(nèi)容以建筑公司的`承諾為準(zhǔn)，即貨物以接收的為準(zhǔn)，價(jià)格等其它條件以海天水泥廠的要約內(nèi)容為準(zhǔn)。
(5)二者之間的合同成立。
海天水泥廠的要約中并未表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更，且海天水泥廠在接到回信后并未及時(shí)反對(duì)，而是以實(shí)際行動(dòng)去履行，表明其默認(rèn)接受建筑公司的承諾，顧該承諾視為有效。
合同內(nèi)容以建筑公司的承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。
學(xué)計(jì)算機(jī)的小熊畢業(yè)后到一家軟件公司工作，試用期間表現(xiàn)優(yōu)秀，出色完成了工作任務(wù)，可在試用期即將結(jié)束時(shí)，小熊突然離開公司。
半年后，他又重新應(yīng)聘到這家公司，經(jīng)過重重面試，最終又被公司錄取，但公司規(guī)定新入職員工必須經(jīng)過6個(gè)月的試用期經(jīng)考核合格后才能轉(zhuǎn)正。
小熊還得繼續(xù)等待漫長的試用期。
請(qǐng)結(jié)合勞動(dòng)合同法的相關(guān)規(guī)定，分析此案。
小熊還得在公司實(shí)習(xí),小熊在第一次在軟件公司試用期間離開公司，表明小熊無條件解除了勞動(dòng)合同(根據(jù)中華人民共和國勞動(dòng)法第三十二條之規(guī)定)，第二次來到同一公司是建立了新的勞動(dòng)關(guān)系(中華人民共和國勞動(dòng)合同法第十九條之規(guī)定就不適用)，因此小熊還得繼續(xù)等待漫長的試用期。
2005年1月1日，甲與乙口頭約定，甲承租乙的一套別墅，租期為五年，租金一次付清，交付租金后即可入住。
洽談時(shí)，乙告訴甲屋頂有漏水現(xiàn)象。
為了盡快與女友丙結(jié)婚共同生活，甲對(duì)此未置可否，付清租金后與丙入住并辦理了結(jié)婚登記。
入住后不久別墅屋頂果然漏水，甲要求乙進(jìn)行維修，乙認(rèn)為在訂立合同時(shí)已對(duì)漏水問題提前作了告知，甲當(dāng)時(shí)并無異議，仍同意承租，故現(xiàn)在乙不應(yīng)承擔(dān)維修義務(wù)。
于是，甲自購了一批瓦片，找到朋友開的丁裝修公司免費(fèi)維修。
丁公司派工人更換了漏水的舊瓦片，同時(shí)按照甲的意思對(duì)別墅進(jìn)行了較大裝修。
更換瓦片大約花了10天時(shí)間，裝修則用了一個(gè)月，乙不知情。
更換瓦片時(shí)，一名工人不慎摔傷，花去醫(yī)藥費(fèi)數(shù)千元。
2005年6月，由于新?lián)Q瓦片質(zhì)量問題，別墅屋頂出現(xiàn)大面積漏水，造成甲一萬余元財(cái)產(chǎn)損失。
2006年4月，甲遇車禍去世，丙回娘家居住。
半年后丙返回別墅，發(fā)現(xiàn)戊已占用別墅。
原來，2004年12月甲曾向戊借款10萬元，并親筆寫了借條，借條中承諾在不能還款時(shí)該別墅由戊使用。
在戊向乙出示了甲的親筆承諾后，乙同意戊使用該別墅，將房屋的備用鑰匙交付于戊。
問題：
2.別墅維修及費(fèi)用負(fù)擔(dān)問題應(yīng)如何處理?理由是什么?
4.別墅裝修問題應(yīng)如何處理?理由是什么?
5.甲是否有權(quán)請(qǐng)求乙賠償因2005年6月屋頂漏水所受損失?理由是什么?
6.丙可否行使對(duì)別墅的承租使用權(quán)?理由是什么?
7.丙應(yīng)如何向戊主張自己的權(quán)利?理由是什么?
1.為不定期租賃。
租賃期限六個(gè)月以上，當(dāng)事人未采取書面形式的，視為不定期租賃。
乙可以隨時(shí)解除合同，但應(yīng)當(dāng)在合理期限前通知承租人。
2.(1)甲有權(quán)要求乙在合理期限內(nèi)維修。
乙未履行維修義務(wù)，甲可以自行維修，維修費(fèi)用由乙負(fù)擔(dān)。
(2)甲的維修屬于無因管理人的行為，由乙承擔(dān)其支出的必要費(fèi)用。
瓦片質(zhì)量問題不影響乙對(duì)該項(xiàng)義務(wù)的承擔(dān)。
(3)因維修影響了甲的使用，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)減少租金或延長租期。
但裝修期間不在延長租期的范圍。
3.(1)甲丁之間屬于無名合同，應(yīng)適用《合同法》總則的相關(guān)規(guī)定，并可參照《合同法》分則或其他法律最相類似的規(guī)定，例如，費(fèi)用承擔(dān)問題適用贈(zèng)與合同的規(guī)則，完成工作問題適用承攬合同規(guī)則。
(2)應(yīng)由丁承擔(dān)。
因?yàn)槎楣椭?，?yīng)對(duì)雇員在從事雇用活動(dòng)中遭受的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任。
4.乙可以要求甲恢復(fù)原狀或賠償損失。
理由是承租人未經(jīng)出租人同意，對(duì)租賃物進(jìn)行改裝或增設(shè)他物的，出租人可以要求承租人恢復(fù)原狀或賠償損失。
5.無權(quán)。
造成第二次漏水是甲自身的原因，乙無過錯(cuò)，因此損失應(yīng)由甲自行承擔(dān)。
6.丙有權(quán)對(duì)乙主張自己基于原租賃合同對(duì)該別墅的承租使用權(quán)。
因?yàn)槌凶馊嗽诜课葑赓U期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。
7.丙有權(quán)請(qǐng)求戊返還原物。
因?yàn)楸鶕?jù)《合同法》的規(guī)定是合法占有人，有權(quán)請(qǐng)求侵占人返還原物。
甲多年在外國留學(xué)打工，后在國內(nèi)買了套商品房，因其長期住在國外，該房交由甲父管理。
后因城市房屋增值，甲父擅自將房屋出售給乙，并已交付房屋，約定一個(gè)月后辦過戶手續(xù)，逾期支付違約金。
甲在得知賣房之事后，表示堅(jiān)決反對(duì)，甲根據(jù)物權(quán)法規(guī)定提起訴訟要求乙歸還房產(chǎn)，法院判決乙退出房屋。
乙因此損失了部分房屋裝修、搬家等費(fèi)用，還因未及時(shí)購得房產(chǎn)而遇到房產(chǎn)漲價(jià)導(dǎo)致?lián)p失，乙遂根據(jù)合同法狀告甲父。
請(qǐng)根據(jù)合同法原理回答下列問題：
(1)如何評(píng)價(jià)甲父與乙之間的房屋買賣合同的效力?
(2)甲父是否要對(duì)不能依約辦理登記過戶承擔(dān)違約責(zé)任?
(3)乙對(duì)甲父享有哪些權(quán)利?甲父應(yīng)對(duì)哪些損失負(fù)賠償責(zé)任?
(3)乙可以對(duì)甲父提起損害賠償之訴。
甲父應(yīng)對(duì)乙房屋裝修、搬家等信賴?yán)鎿p失予以賠償，而房價(jià)上漲的損失不屬于賠償范圍。
(因?yàn)榉績r(jià)上漲是市場價(jià)格波動(dòng)的結(jié)果，不能列入預(yù)見利益損失)。
4甲商場3月份欲從乙冰箱廠購進(jìn)冰箱50臺(tái)，每臺(tái)2800元，共計(jì)14萬元。
雙方約定4月份貨到后先付4萬元，其余待銷售后付清余下的10萬元貨款。
后乙冰箱廠想在甲商場開設(shè)銷售專柜，打開銷路。
雙方遂簽訂租賃場地合同，約定租賃期為1年，自同年4月起至次年4月止，月租金2萬元，共計(jì)24萬元。
由乙冰箱廠3個(gè)月付1次，分4次付清。
7月份乙冰箱廠通知甲商場，稱用應(yīng)收甲商場的10萬元冰箱貨款中的6萬元抵銷其4月至7月的租金。
試分析：
(1)用所學(xué)的合同法的理論和有關(guān)法律規(guī)定分析乙冰箱廠的做法是否合法?
(2)為什么?
答題要點(diǎn)：
(1)乙冰箱廠的做法符合我國合同法的有關(guān)規(guī)定。
該案涉及的是合同權(quán)利義務(wù)終止中債務(wù)相互抵銷的法律規(guī)定。
抵銷，是指兩個(gè)以上的債的關(guān)系的當(dāng)事人就互負(fù)給負(fù)種類相同的債務(wù)，各自得以其對(duì)他方享有的債權(quán)充抵自己對(duì)他方的債務(wù)，而使各自的債務(wù)在對(duì)等的數(shù)額內(nèi)相互消滅的意思表示。
(2)我國《合同法》第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對(duì)方的債務(wù)抵銷，……當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。
通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。
本案中，甲商場與乙冰箱廠互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)，彼此的合同標(biāo)的物又屬于種類和品質(zhì)相同的貨幣，也到了履行期，因此，乙冰箱廠可以根據(jù)我國合同法的有關(guān)同類債務(wù)相互抵銷的規(guī)定，通知甲商場對(duì)6萬元債務(wù)予以抵銷。
1999年11月陳某將自己的電腦借與王某使用。
同年12月，王某將該電腦以市場價(jià)賣予張某。
張某在買該電腦時(shí)并不知道該電腦并不為王某所有。
陳某在得知這一情形后告知張某，該電腦為其所有，并要求張某將電腦返還給他，張某表示不同意。
兩人因此發(fā)生糾紛，遂訴至法院。
法院在審理該案時(shí)，根據(jù)張某的要求追加王某為第三人。
問：該電腦買賣合同的效力如何，本案應(yīng)如何處理。
其次是回答合同效力如何，合同效力約束當(dāng)事人雙方，我國合同屬于債權(quán)，善意取得制度屬于法定，而非意定，所以即使沒有合同物權(quán)也以發(fā)生變動(dòng)。
方法之一：養(yǎng)成好的投資習(xí)慣。炒股就是炒心，套牢就是套心，人的脾氣習(xí)慣會(huì)決定您投資成功與否。許多炒股成功人士平時(shí)喜歡看報(bào)和讀書，對(duì)政策面感興趣。股票操作盈虧進(jìn)行總結(jié)，保證下次不犯同樣的錯(cuò)誤。思維經(jīng)常超前，操作不因循守舊。對(duì)較好的理財(cái)報(bào)刊經(jīng)常搜集和剪輯，對(duì)市場中較好的股票軟件有深刻的了解，并熟練地運(yùn)用股票軟件，能經(jīng)常參考軟件的提示，對(duì)股票常用的技術(shù)指標(biāo)和方法非常熟悉。
方法之二：別把炒股當(dāng)作賭博。賭博和投資或投機(jī)股票本質(zhì)的最大區(qū)別是：賭博開出大還是小純粹是偶然的，沒有一定規(guī)律，沒有人能解答為什么。而股票漲跌雖然有一些人為投機(jī)因素，但歸根到底是受供求規(guī)律支配。經(jīng)濟(jì)運(yùn)行的緊張或緩和、通貨膨脹或經(jīng)濟(jì)衰退、效益增長或減退、需求殷切或萎縮等等，都給股票趨勢向好或向淡指示出了它的周期性與必然性。股票交易和賭博單純碰運(yùn)氣，實(shí)在不能相提并論。
方法之三：切莫以定勢思維選個(gè)股。個(gè)股“風(fēng)水輪流轉(zhuǎn)”的表現(xiàn)形式在股市中經(jīng)常見到，長期走弱的個(gè)股提供了投資者潛在的建倉機(jī)會(huì)。正因?yàn)殚L期走弱，股價(jià)相對(duì)偏低，在某些題材和主力參與的前提下，很可能被市場追捧而不斷走高。相反，長期走強(qiáng)的個(gè)股提供了主力莊家減磅減倉的機(jī)會(huì)。正因?yàn)殚L期走強(qiáng)，股價(jià)相對(duì)偏高，在莊家和參與投機(jī)者獲利豐厚的情況下很可能會(huì)導(dǎo)致不斷平倉而持續(xù)走低。
“風(fēng)水輪流轉(zhuǎn)”的規(guī)律為我們捕捉潛在黑馬提供了行之有效的方法，即當(dāng)某些個(gè)股長期低迷，在成交量放大的情況下，一反常態(tài)，不斷走強(qiáng)，那么它很有可能成為未來的大黑馬。為此，大盤調(diào)整過程中注意吸納放量走強(qiáng)的長期弱勢股將會(huì)給我們提供新的選股思路。
方法之四：不迷信小道消息。許多股民朋友喜歡打聽消息，尤其是在選股時(shí)特別留意小道消息。一旦聽到消息說，有哪個(gè)股將會(huì)因某些原因而上漲，則定會(huì)特別留意。特別當(dāng)股價(jià)不斷走高的話，則甚為信奉而沖動(dòng)地去購買該股。甚至不惜違背“不追漲”的信條追高買入，在牢套后還利用消息來自慰。當(dāng)大跌了一段，則更是借消息來為自己不愿止損作注解，于是止跌機(jī)會(huì)就在所謂有消息面前不斷流失，最終的結(jié)果當(dāng)然是非常悲慘的。每一個(gè)投機(jī)市場都充滿消息，其中既有真實(shí)的報(bào)道，也有假消息，更有各種似是而非的傳言和謠言。這些消息直接或間接地影響到投機(jī)市場行情的不斷波動(dòng)，不能唯消息炒股。
方法之五：買股看趨勢。有許多股民在炒股中存在著“喜低、厭高”的思維誤區(qū)。買股票喜歡找低價(jià)的弱勢股，看見高價(jià)的強(qiáng)勢股不敢買;找黑馬喜歡尋低位縮量躺著的股票，而不敢找突破阻力區(qū)域且不斷走強(qiáng)的股票，更不敢追進(jìn)處于上升通道且不斷走強(qiáng)的個(gè)股?；肌翱指甙Y”的股民往往總想“抄底”，不愿順漲勢而為?？匆姽蓛r(jià)漲高，就拼命尋找低價(jià)股;瞧見股市強(qiáng)勢股而不敢順勢介入，卻偏偏尋找價(jià)格較低的弱勢股買。知道當(dāng)前市場的熱點(diǎn)在資源類高價(jià)股上，卻非得尋找沒有啟動(dòng)的低價(jià)股等。
筆者強(qiáng)調(diào)的不是一味去找高價(jià)股，一心去追漲強(qiáng)勢市場。而是一旦大盤趨強(qiáng)或熱點(diǎn)強(qiáng)勢板塊初現(xiàn)時(shí)，應(yīng)“該出手時(shí)就出手”。
方法之六：尋找適合自身的最佳炒股方法。有人偏愛短線，有人說長線是金;有人認(rèn)為技術(shù)面重要，也有人單愛基本面分析。其實(shí)無論哪種分析方式和操作手法都沒有絕對(duì)的正確或錯(cuò)誤，你認(rèn)為是破爛一堆的垃圾股應(yīng)用在其他人的身上可能就是賺錢的大黑馬。重要的是，一定要根據(jù)自己性格、能力還有自己的心理承受能力、心理素質(zhì)等來挑選一種最適合你的投資方式。
方法之七：控制好自己的炒股情緒。在股票投資中，真正的投入要素包括金錢、時(shí)間、心態(tài)和經(jīng)驗(yàn)，對(duì)股票運(yùn)動(dòng)規(guī)律的認(rèn)識(shí)、投資哲學(xué)思想和操作策略等。在股票市場，每天都可能發(fā)生一些刺激的事情。面對(duì)那些突如其來的變化，必須學(xué)會(huì)控制自己的情緒，保持冷靜、心平氣和地處理，否則遲早會(huì)被“震蕩出局”。
要學(xué)會(huì)控制自己的情緒，一是要虧得起多少做多少，不要賭身家，這樣心理負(fù)擔(dān)較輕;二是事先做好一套看對(duì)何時(shí)結(jié)算獲利，看錯(cuò)何時(shí)止損認(rèn)賠的計(jì)劃。盈虧都在意料之中，心理承受能力增強(qiáng)了，情緒自然穩(wěn)定。
方法之八：投資理念切勿過于單一。目前有些投資人士在所謂價(jià)值低估的股票中反復(fù)進(jìn)行博弈，不但消耗了市場做多力量，而且也排斥了許多新的機(jī)會(huì)。因此，目前市場投資者做多所面臨的并不是政策風(fēng)險(xiǎn)，而是投資理念過于單一和刻意追求價(jià)值投資所帶來的選股風(fēng)險(xiǎn)。投資理念不是絕對(duì)的，一個(gè)成熟的市場能夠?yàn)椴煌睦砟钐峁C(jī)會(huì)和空間，我們應(yīng)該支持巴菲特的價(jià)值投資典范，也應(yīng)該容許索羅斯的投機(jī)理念。我們的市場理念豐富多彩才是一個(gè)成熟、健康的股票市場。
香港成功狙擊國際金融炒家：
平準(zhǔn)基金最成功的例子當(dāng)屬香港政府的對(duì)國際金融炒家的一場成功的狙擊戰(zhàn)。198月,索羅斯等一批國際炒家發(fā)動(dòng)沖擊香港聯(lián)系匯率和香港股市的“立體式”襲擊。一方面索羅斯聯(lián)同其它財(cái)力雄厚的“大鱷”指揮旗下基金大手沽售港元,三度沖擊在港奉行多年的聯(lián)系匯率,港元兌美元匯率從高位迅速下降。同時(shí),至年8月14日,恒生指數(shù)已下挫至接近6500點(diǎn),是當(dāng)時(shí)近5年的新低,港府決定干預(yù)股市及期指市場,動(dòng)用了1180億港元的外匯基金購買香港股票,炒家不斷拋空股票,港府則力接沽盤。
經(jīng)過14日的“火拼”,港府終成功擊退炒家:8月28日恒指以7829點(diǎn)收市,成交額達(dá)790億港元,創(chuàng)出單日成交紀(jì)錄的歷史性新高。隨后,香港財(cái)政司立即注冊(cè)成立了外匯基金投資有限公司,負(fù)責(zé)管理“入市”行動(dòng)中購買的股票。到為止的32個(gè)月中,香港政府當(dāng)時(shí)動(dòng)用的外匯基金已經(jīng)盡數(shù)回籠。同時(shí)還賺回1100多億。,外匯基金通過盈富基金,將手中的港股平穩(wěn)地轉(zhuǎn)入香港市民的手中,順利完成了“救市”的歷史使命。
互聯(lián)網(wǎng)不但改變著人們的交流方式，改變著人們了解信息的方式，改變著人們購物的方式，它也持續(xù)的改變著金融領(lǐng)域。，互聯(lián)網(wǎng)金融這個(gè)詞毫無疑問會(huì)繼續(xù)火爆下去。
事實(shí)上，互聯(lián)網(wǎng)金融在海外并不是新鮮事物，我國的互聯(lián)網(wǎng)金融大多是海外模式本土化的結(jié)果。我們一直關(guān)注著這個(gè)戰(zhàn)場上各大巨頭推出的各種形式的互聯(lián)網(wǎng)金融“創(chuàng)新”，也想在這場熱潮背后提出一些“冷思考”，詳細(xì)分析一些國內(nèi)外的不成功案例，或能提供一些啟示，避免一些可以避免的錯(cuò)誤，少走些彎路。
paypal貨基無奈清盤。
誕生于1998年的全球在線支付巨頭paypal成立次年即推出了“美版余額寶”——賬戶余額的貨幣市場基金，極具開創(chuàng)性的將在線支付和金融業(yè)務(wù)結(jié)合起來。該基金由paypal自己的資產(chǎn)管理公司通過聯(lián)接基金的方式交給巴克萊(之后是貝萊德)的母賬戶管理，用戶只需將基金賬戶激活，賬戶余額每個(gè)月就可以獲得股息，收益率每天浮動(dòng)。
在業(yè)務(wù)開通的最初幾年里，美國貨幣基金行業(yè)迅猛發(fā)展，paypal貨幣市場基金在的規(guī)模峰值達(dá)到10億美元，相當(dāng)于當(dāng)時(shí)一個(gè)規(guī)模排名中游的貨幣市場基金水平。誕生次年，美版余額寶的年收益曾達(dá)到5.56%，但20美國利率大幅下降后，的收益只有1.37%。為了吸引更多的沉淀資金、提高客戶黏性，在這幾年里，paypal一直通過主動(dòng)放棄大部分管理費(fèi)用的收取來維持住貨幣基金的收益率和吸引力。好在至20利率上行期間，貨幣基金的年收益率超過4%，其規(guī)模出現(xiàn)連續(xù)翻番。
但好景不長，金融危機(jī)后，美聯(lián)儲(chǔ)的三次量化寬松政策導(dǎo)致超低利率政策，由于基準(zhǔn)利率水平關(guān)乎貨幣市場基金所必須購買的低風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)的回報(bào)，使得貨幣市場基金獲利困難或者經(jīng)營虧損。此外，美財(cái)政部在后不再作為貨幣市場基金的最后擔(dān)保人，貨幣市場基金的剛性兌付不再存在，投資貨幣基金不再能保底。在這個(gè)宏觀背景下，美國貨幣市場基金收益普降至0.04%，僅為年高峰5%的零頭，甚至遠(yuǎn)不如儲(chǔ)蓄賬戶2.6%的收益。paypal貨幣基金的規(guī)模也逐步縮水。7月paypal被迫關(guān)閉了其運(yùn)營的貨幣基金。
國內(nèi)各種寶的核心邏輯與paypal貨幣基金如出一轍。而因?yàn)殂y行儲(chǔ)蓄收益整體偏低，但國內(nèi)利率水平整體偏高(一年shibor，即上海銀行間同業(yè)拆放利率都可以在5%)，在目前的貨幣政策下，投資貨幣基金產(chǎn)品的年化收益率基本上能做到4%—5%左右，這給老百姓擺脫低存款利率創(chuàng)造了良好的條件。假設(shè)一旦今后銀行利率如果出現(xiàn)像美國、日本等地一樣的零利率，那么整個(gè)貨幣市場基金就會(huì)成為無源之水，未來“余額寶們”是否會(huì)步美國先驅(qū)后塵?尚待時(shí)間來考驗(yàn)。
眾貸網(wǎng)滿月即夭折。
4月2日，上線僅一個(gè)月的眾貸網(wǎng)宣布破產(chǎn)，成為史上最短命的p2p網(wǎng)貸公司。該公司在“致投資人的一封信”中表示，由于整個(gè)管理團(tuán)隊(duì)經(jīng)驗(yàn)的缺失，造成了公司運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，所有的投資都造成了無法挽回的經(jīng)濟(jì)損失。公告同時(shí)稱，對(duì)于投資者的損失，已經(jīng)用自己的資金先行按照一定比例墊付給了投資人，墊付款已經(jīng)通過網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬給投資者。
資料顯示，眾貸網(wǎng)，注冊(cè)資金1000萬，隸屬于海南眾貸投資咨詢公司，總部在海口市，定位為中小微企業(yè)融資平臺(tái)。同時(shí)也自稱是“p2p網(wǎng)絡(luò)金融服務(wù)平臺(tái)”，提供多種貸款中介服務(wù)。據(jù)第三方網(wǎng)貸平臺(tái)統(tǒng)計(jì)，眾貸網(wǎng)運(yùn)營期間，共計(jì)融資交易近400萬。眾貸網(wǎng)的投資模式與大部分p2p一致：投資人通過第三方支付國付寶或銀行將投資款打給眾貸網(wǎng)，拍標(biāo)完成后再由眾貸網(wǎng)將此筆款打給借款人。
對(duì)于公司倒閉的具體原因，該公司法人代表盧儒化曾對(duì)媒體表示，眾貸網(wǎng)破產(chǎn)是“栽”在了一個(gè)項(xiàng)目上。由于缺乏行業(yè)經(jīng)驗(yàn)，審核工作沒有做到位，眾貸網(wǎng)未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)一個(gè)300萬左右的融資項(xiàng)目的抵押房產(chǎn)已經(jīng)同時(shí)抵押給了多個(gè)人，到眾貸網(wǎng)這里已經(jīng)是第三次抵押了。在資金難以追回的情況下，眾貸網(wǎng)只能走向破產(chǎn)這一步。
眾貸網(wǎng)不是第一個(gè)也不是唯一一個(gè)倒閉的p2p公司，p2p網(wǎng)貸在我國爆發(fā)性增長的核心因素是因?yàn)槔碡?cái)市場和小貸市場有效對(duì)接與監(jiān)管真空，促使行業(yè)規(guī)模高速增長。高利差和監(jiān)管套利保證行業(yè)的高盈利，不斷吸引著新的進(jìn)入者。但p2p行業(yè)有著與銀行類似的風(fēng)控模式，來做銀行不愿意放貸的客群，這樣的模式必然十分脆弱。
除掉那些專為制造龐氏騙局，赤裸裸的騙取投資跑路的，更多是憑著熱情，沒有金融背景，沒弄清風(fēng)險(xiǎn)，僅因?yàn)檫@個(gè)行業(yè)暴富機(jī)會(huì)大而盲目進(jìn)入的，眾貸網(wǎng)的例子顯然屬于后者。
數(shù)銀在線光環(huán)不再。
位于杭州，號(hào)稱是“金融界攜程”的數(shù)銀在線曾經(jīng)名噪一時(shí)，不僅有杭州市委及浙江省委為其背書，它還是首家獲得銀監(jiān)會(huì)核發(fā)牌照的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，并且是國內(nèi)唯一一家引入央行個(gè)人身份認(rèn)證系統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)。
數(shù)銀在線類似于金融產(chǎn)品超市，集成銀行的信貸產(chǎn)品，使得客戶能夠通過其平臺(tái)比較并申請(qǐng)貸款，其主要人群包括自然人及小企業(yè)。數(shù)銀承擔(dān)前端客戶的搜集和前期的信用評(píng)估等服務(wù)工作，資金由正規(guī)金融機(jī)構(gòu)提供，貸款審批和發(fā)放的流程是由銀行來完成的，與數(shù)銀在線存在合作關(guān)系的有包括建行、農(nóng)行等十幾家商業(yè)銀行。數(shù)銀在線此前曾表示通過向銀行收取1‰~3‰的傭金盈利。
數(shù)銀在線獲得了首輪5000萬元投資引入浙銀資本占股10%對(duì)公司的整體估值達(dá)到5億元。美國《福布斯》雜志亦將其評(píng)為中國未來三年最具潛力的50家小企業(yè)之一。同時(shí)數(shù)銀在線還計(jì)劃籌備房屋面積達(dá)10萬平方米的數(shù)銀科技園區(qū)。
但數(shù)銀在線一直沒能獲得持續(xù)的發(fā)展的能力。對(duì)于大銀行來說，數(shù)銀在線提供的貸款者并不大，只能算是“漏網(wǎng)之魚”，銀行認(rèn)為沒有支付傭金的必要，且數(shù)銀在線并不承擔(dān)貸款壞賬風(fēng)險(xiǎn)，主動(dòng)權(quán)掌握在銀行手中。而另一方面，為了吸引到優(yōu)質(zhì)的客戶，數(shù)銀只能選擇不收取這部分傭金，結(jié)果就是數(shù)銀在線對(duì)銀行和消費(fèi)者都無法收取任何費(fèi)用。
盈利模式不明朗的情況下，數(shù)銀在線卻“燒錢不止”。巨額廣告投放，場地租金和人力薪資成本，數(shù)銀在線每年成本在5000萬元以上，對(duì)大股東持續(xù)投入形成了很大的壓力。20春節(jié)后，大股東浙銀資本突然宣布撤出，導(dǎo)致資金鏈驟然斷裂，企業(yè)陷入困境。
采取何種盈利模式，是數(shù)銀在線的困局，更是擺在所有網(wǎng)貸公司都面臨的生死命題。
谷歌錢包推進(jìn)困難。
谷歌錢包推出于20，谷歌錢包采用nfc技術(shù)，用戶可以通過谷歌錢包綁定信用卡的功能直接刷手機(jī)消費(fèi)。所謂nfc，即近距離無線通信技術(shù)，配備此功能的手機(jī)或者其他設(shè)備與10厘米或更短距離內(nèi)的另一臺(tái)nfc設(shè)備進(jìn)行數(shù)據(jù)傳輸。數(shù)據(jù)包括優(yōu)惠券、現(xiàn)金卡或信用卡付款授權(quán)。
盡管谷歌錢包服務(wù)在銀行卡方面支持萬事達(dá)卡、visa、discover、美國運(yùn)通卡等，但在手機(jī)硬件方面，市場上僅有不足15款智能手機(jī)設(shè)備支持nfc技術(shù)且不包括蘋果的iphone手機(jī)。在美國四大移動(dòng)運(yùn)營商中，只有sprintnextel支持谷歌錢包的服務(wù)。verizon無線、at&t和t-mobile美國不僅不支持谷歌錢包，還結(jié)盟開發(fā)自主支付服務(wù)isis。另外，商家們一直不愿意支付升級(jí)銷售終端的費(fèi)用，如果不升級(jí)銷售終端，那么商家又將很難接受通過nfc進(jìn)行的付款。正是這種復(fù)雜的利益鏈，最終導(dǎo)致了谷歌錢包的推廣不利。
谷歌錢包的負(fù)責(zé)人osamabedier于年5月份辭職，或能表明谷歌在基于nfc技術(shù)的移動(dòng)錢包方面面臨的困境。彭博《商業(yè)周刊》也曾如是描述谷歌錢包的窘境：“目前，谷歌有數(shù)百名開發(fā)人員從事谷歌錢包項(xiàng)目，而谷歌也花費(fèi)了3億美元收購多家數(shù)字支付創(chuàng)業(yè)公司，從而幫助谷歌錢包的開發(fā)。不過，消費(fèi)者仍未接受谷歌錢包。根據(jù)谷歌play應(yīng)用商店的數(shù)據(jù)，在推出的兩年內(nèi)，谷歌錢包應(yīng)用的下載次數(shù)不到1000萬次?！?/p>
2013年9月，谷歌錢包取消了對(duì)nfc的硬件要求。此舉將讓該應(yīng)用兼容更多android智能手機(jī)，并提高產(chǎn)品對(duì)paypal等對(duì)手的競爭力。11月，谷歌推出與谷歌錢包捆綁的實(shí)體卡片，用戶可用這種相當(dāng)于借記卡的卡片提取現(xiàn)金或購物，希望借真卡關(guān)聯(lián)谷歌錢包的方式來引導(dǎo)消費(fèi)者，借助有形的卡來獲得人們對(duì)其移動(dòng)支付的認(rèn)可。
沒有成功不代表失敗，谷歌錢包將何去何從，能否搶回一部分流失的客戶，我們拭目以待。
互聯(lián)網(wǎng)銀行sfnb被收購。
1995年10月18日，世界上第一家虛擬網(wǎng)絡(luò)銀行——安全第一銀行(securityfirstnetworkbank，簡稱sfnb)誕生，它是由美國三家銀行areabank股份公司、wachovia銀行公司、huntingbancshares股份公司、secureware和fivespace計(jì)算機(jī)公司聯(lián)合成立的，是得到美國聯(lián)邦銀行管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的第一家全交易型的網(wǎng)上銀行。
sfnb完全依賴互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行運(yùn)營，服務(wù)范圍極廣，包括基本電子支票業(yè)務(wù)、利息支票業(yè)務(wù)、貨幣市場、基本儲(chǔ)蓄業(yè)務(wù)、信用卡及cds等大范圍的多種銀行服務(wù)。sfnb每年?duì)I業(yè)365天，每天營業(yè)24小時(shí)，通過電子郵件或免費(fèi)熱線，為客戶提供充滿活力的、全天候的客戶服務(wù)支持。
由于成本低，sfnb提供免費(fèi)的服務(wù)、較低的費(fèi)用和較高的存款回報(bào)率，把降低了的經(jīng)營成本轉(zhuǎn)移給客戶。到10月，即sfnb成立一周年之際，sfnb開設(shè)了大約7000個(gè)賬戶，總存款額超過萬美元，截至存款額就達(dá)4億美元，增長速度極快，股價(jià)扶搖直上。
但sfnb公司一直未獲盈利，因?yàn)閟fnb有著純網(wǎng)絡(luò)銀行固有的缺陷：由于資金運(yùn)作渠道少，受營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)、從業(yè)人員等的限制，sfnb很難像傳統(tǒng)國際性大銀行那樣以專業(yè)的金融服務(wù)、技能為核心競爭力，靈活運(yùn)用各種金融工具獲取利潤;而是以網(wǎng)絡(luò)操作的便捷性和更高的儲(chǔ)蓄利率吸引客戶，從而導(dǎo)致客戶黏性不足，機(jī)構(gòu)盈利能力單薄。隨著進(jìn)入這個(gè)行業(yè)的競爭者越來越多和大銀行加快電子銀行布局并降低成本，sfnb的優(yōu)勢消失。
1998年，sfnb被加拿大皇家銀行以2000萬美元收購了其除技術(shù)部門以外的所有部分。在被收購后，sfnb轉(zhuǎn)型為傳統(tǒng)銀行中提供網(wǎng)絡(luò)銀行服務(wù)。由此可見，網(wǎng)絡(luò)銀行僅是實(shí)體銀行龐大網(wǎng)絡(luò)的輔助和補(bǔ)充，脫離實(shí)體網(wǎng)絡(luò)而獨(dú)立存在并不可行。
網(wǎng)絡(luò)信用卡nextcard破產(chǎn)。
rd是一家總部設(shè)在舊金山，通過互聯(lián)網(wǎng)發(fā)放信用卡的公司。
公司提供一套visa卡網(wǎng)上信用審批系統(tǒng)，并為申請(qǐng)者提供互動(dòng)服務(wù)。信用資料較少的申請(qǐng)人只需在nextcard存有一定額度的存款，就可申請(qǐng)到信用卡。nextcard的特色在于：它在郵件寄出卡片之前就通過網(wǎng)絡(luò)立刻為申請(qǐng)者授予信用額度。從19的推出到20的第三季度，nextcard積累了120萬個(gè)信用卡賬戶，未償余額達(dá)20億美元，其成本卻比傳統(tǒng)的做法低70%。
年，nextcard宣告破產(chǎn)。市場分析人士認(rèn)為，破產(chǎn)的最大原因是因?yàn)閚extcard的客戶主要都是一些被其他信貸機(jī)構(gòu)拒絕的消費(fèi)者，這必然導(dǎo)致欺詐和壞賬的激增。在occ(美國貨幣監(jiān)理署)的年檢中，nextcard被發(fā)現(xiàn)把許多屬客戶故意拖欠不還的普通信用壞賬歸為“欺詐”損失(“欺詐”損失被歸納于一次性損失，財(cái)務(wù)上不需要相應(yīng)的儲(chǔ)備金)，nextcard需要大量增加儲(chǔ)備金來預(yù)備將來的信用損失，導(dǎo)致其喪失流動(dòng)資金，不得不宣布破產(chǎn)。
也有分析家認(rèn)為，和普通信用卡相比，人們可能認(rèn)為償還nextcard的債務(wù)并不是非常緊急，而nextcard沒有及時(shí)處理這部分行為不良客戶?？梢娪行У娘L(fēng)險(xiǎn)管理對(duì)銀行和信用卡公司來說是生死攸關(guān)的事，特別是經(jīng)濟(jì)衰退時(shí)，不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)管理的后果可能使公司毀于一旦。
互聯(lián)網(wǎng)保險(xiǎn)insweb難以為繼。
總部設(shè)在美國加利福利亞的保險(xiǎn)電子商務(wù)站點(diǎn)insweb創(chuàng)立于1995年2月，是一家不依托于傳統(tǒng)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)，完全從事在線保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的互聯(lián)網(wǎng)保險(xiǎn)公司。insweb曾在美國納斯達(dá)克市場上市，是全球最大的保險(xiǎn)電子商務(wù)站點(diǎn)，并且在業(yè)界有著非常高的聲譽(yù)，被福布斯稱為是網(wǎng)上最優(yōu)秀的站點(diǎn)，也是雅虎評(píng)出的全世界50個(gè)最值得信賴和最有用的站點(diǎn)之一，這個(gè)站點(diǎn)涵蓋了從汽車、房屋、醫(yī)療、人壽、甚至寵物保險(xiǎn)在內(nèi)的非常廣泛的保險(xiǎn)業(yè)務(wù)范圍。
其主要盈利模式是為消費(fèi)者提供多家合作保險(xiǎn)公司的產(chǎn)品報(bào)價(jià)，幫助消費(fèi)者做出購買決定，從而收取費(fèi)用;為代理人提供消費(fèi)者的個(gè)人信息和投保意向，并向代理人收取費(fèi)用。簡化了保險(xiǎn)產(chǎn)品流通環(huán)節(jié)它把大量的客戶介紹給保險(xiǎn)公司的同時(shí)也把最好的保險(xiǎn)公司和險(xiǎn)種介紹給客戶，通過互聯(lián)網(wǎng)把保險(xiǎn)公司和客戶聯(lián)結(jié)在一起，為保險(xiǎn)公司和客戶同時(shí)帶來了顯著的利益。
20，有超過100萬的消費(fèi)者在其網(wǎng)站上使用其汽車險(xiǎn)的報(bào)價(jià)服務(wù)。，insweb營業(yè)總收入達(dá)到了2850萬美元，連續(xù)多年實(shí)現(xiàn)兩位數(shù)的快速增長。insweb的成功，詮釋了美國第三方保險(xiǎn)電子商務(wù)的快速發(fā)展。但是，保險(xiǎn)產(chǎn)品大多較為復(fù)雜，往往需要代理人面對(duì)面的講解，而單純網(wǎng)絡(luò)上難以迅速了解產(chǎn)品性質(zhì)，這導(dǎo)致絕大多數(shù)保險(xiǎn)產(chǎn)品無法依靠互聯(lián)網(wǎng)銷售。因此，insweb主要銷售的還是相對(duì)簡單的車險(xiǎn)和意外險(xiǎn)，而僅靠這個(gè)規(guī)模是難以維持生計(jì)的。
長期虧損終于導(dǎo)致了股價(jià)的一路狂跌，年insweb被著名個(gè)人理財(cái)網(wǎng)站bankrate收購。被收購前最后一次公布報(bào)表的前三季度收入僅為約3900萬美元，與美國萬億美元左右保費(fèi)相比幾乎可忽略不計(jì)。并不是所有的險(xiǎn)種都適合在網(wǎng)上銷售，網(wǎng)銷只是作為保險(xiǎn)銷售的渠道之一，結(jié)合渠道進(jìn)行傳統(tǒng)產(chǎn)品的優(yōu)化才是大勢所趨。
可以不成功不能不成長。
從這些案例中我們可以找出一些共性：互聯(lián)網(wǎng)金融所在部分領(lǐng)域或?qū)⒄紦?jù)較大份額，但仍難以從事復(fù)雜金融業(yè)務(wù)。這時(shí)候，線上線下互為補(bǔ)充，尋找核心競爭力就成為未來成功的關(guān)鍵。
一個(gè)案例的不成功，并不代表其模式在互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)嘗試中的失敗，只有不斷地汲取經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)，不斷的反思學(xué)習(xí)，在未來的互聯(lián)網(wǎng)金融之路上，才能克服阻力，使互聯(lián)網(wǎng)徹底而深刻的改變金融。
金融案例是金融課程中非常重要的一環(huán)，它能夠幫助學(xué)生將理論知識(shí)與實(shí)踐相結(jié)合。在學(xué)習(xí)過程中，我閱讀了眾多的金融案例，并從中汲取了許多有益的體會(huì)和經(jīng)驗(yàn)。在接下來的文章中，我將分享我的心得和看法。
第二段：了解市場情況。
在研究金融案例的過程中，我發(fā)現(xiàn)了解市場情況是十分必要的。在金融業(yè)，市場情況包括了涉及到金融產(chǎn)品的各個(gè)方面，例如市場前景、行業(yè)趨勢、競爭對(duì)手等等。只有對(duì)市場情況充分了解，才能確保我們的決策和投資計(jì)劃是合理的，并且熟知市場動(dòng)態(tài)能夠降低投資風(fēng)險(xiǎn)。
第三段：考慮風(fēng)險(xiǎn)。
在金融業(yè)，風(fēng)險(xiǎn)是難以避免的。金融案例告訴我們，務(wù)必謹(jǐn)慎對(duì)待風(fēng)險(xiǎn)。盡管風(fēng)險(xiǎn)可能與回報(bào)直接相關(guān)，但在考慮投資時(shí)，一定要充分估計(jì)風(fēng)險(xiǎn)，并為其做好準(zhǔn)備。以我的經(jīng)驗(yàn)為例，在做決策時(shí)我始終遵循了“不要把所有的雞蛋放在一個(gè)籃子里”的投資原則，以最大限度地減少損失。
第四段：關(guān)注細(xì)節(jié)。
在金融案例中，細(xì)節(jié)是十分重要的。在制定金融計(jì)劃時(shí)，任何被忽視的小細(xì)節(jié)都會(huì)對(duì)結(jié)果產(chǎn)生巨大的影響。例如，在考慮一個(gè)股票投資時(shí)，我仔細(xì)研究了公司的歷史、管理層的經(jīng)驗(yàn)和成長前景等因素，才做出最終的投資決定。這讓我意識(shí)到，即便是一筆小額的投資，也需要細(xì)致地研究和重視細(xì)節(jié)。
第五段：結(jié)論。
通過學(xué)習(xí)金融案例，我們可以了解市場情況、考慮風(fēng)險(xiǎn)、關(guān)注細(xì)節(jié)等方面，并在這些方面做出正確的決策。當(dāng)我們深入地了解金融市場時(shí)，我們就可以更好地投資和管理金融資產(chǎn)，從而達(dá)到我們的投資目標(biāo)。我很感謝金融案例教給我的這些重要的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，它們將成為我未來的投資旅程中的寶貴財(cái)富。
金融案例是金融學(xué)習(xí)中非常有效的教材，針對(duì)各種不同的場景和情況，通常會(huì)有各種不同的問題需要探究和解決。在不斷學(xué)習(xí)和實(shí)踐的過程中，我逐漸認(rèn)識(shí)到了金融案例對(duì)個(gè)人知識(shí)和能力提升的重要性。
金融案例能夠?qū)ξ覀冞M(jìn)行業(yè)務(wù)的復(fù)盤，分析業(yè)務(wù)成功的因素，了解業(yè)務(wù)的失敗原因，并尋找改進(jìn)的方法。在實(shí)踐過程中，我們可以結(jié)合經(jīng)濟(jì)制度的變革、市場環(huán)境的變化、監(jiān)管政策的層層加碼等因素，分析現(xiàn)象背后的原因和內(nèi)在邏輯，加深對(duì)金融市場的理解和認(rèn)識(shí)。此外，在金融風(fēng)險(xiǎn)管理和合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)控制上，通過分析案例的成功還是失敗，可以幫助我們有效降低風(fēng)險(xiǎn)和失誤率。
第三段：案例分析方法。
在進(jìn)行金融案例分析時(shí)，我們需要掌握一定的分析方法。首先，需要全面理解案例中的問題，理清各種不同因素之間的關(guān)系，歸納出一個(gè)有條理的問題樹。其次，需要從各個(gè)角度，比如金融學(xué)，經(jīng)濟(jì)學(xué)，估值學(xué)等方面來分析問題，并形成自己的見解。最后，需要從數(shù)據(jù)分析、資訊分析、輿情分析等多維度考慮，快速定位風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)并制定策略。
通過不斷的金融案例學(xué)習(xí)和實(shí)踐，我逐漸發(fā)現(xiàn)，金融案例不僅僅是解決某一個(gè)具體問題的案例，還可以帶來一定的啟示。比如，由于行業(yè)新技術(shù)和新設(shè)備不斷涌現(xiàn)，許多傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)也開始逐步向數(shù)字化轉(zhuǎn)型，這就需要我們更加深入了解各行各業(yè)不同的業(yè)態(tài)和變革趨勢，在短期內(nèi)快速適應(yīng)業(yè)務(wù)環(huán)境變化。
第五段：結(jié)論。
作為金融從業(yè)者，我們需要不斷開拓思路，擴(kuò)大視野，努力構(gòu)建一個(gè)完整的案例體系。通過案例分析，可以加深對(duì)經(jīng)濟(jì)金融市場的認(rèn)知，學(xué)習(xí)理論和實(shí)踐，幫助我們?cè)趯?shí)際工作中更好地化解經(jīng)濟(jì)金融風(fēng)險(xiǎn)，并開啟自己在行業(yè)內(nèi)的新篇章。
1：對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)該作出不利于格式條款提供方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)采用非格式條款。（合同法第41條）。
2：合同無效的法定情形。
一：一方以欺詐脅迫的手段訂立合同，損害國際利益（只有損害國家利益才無效）。
二：惡意串通損害國家集體或第三人了利益。
三：以合法形式掩蓋非法目的。
四：損害社會(huì)公共利益。
五：違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致無法取得房屋為由，請(qǐng)求確認(rèn)出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應(yīng)予支持《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題解釋》第10條。
3：先履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。（合同法第66條）。
4：合同法定解除：當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。（合同法94條）。
5：違約金：當(dāng)事人以約定的違約金過高為由請(qǐng)求減少的，應(yīng)當(dāng)以違約金超過造成損失的30%為標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)減少。（合同法第114條）。
6：定金：給付定金一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金一方不履行約定債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙百返還定金。定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定，定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效，定金的數(shù)額不得超過主合同標(biāo)的額的20%。（合同法第115條）。
7：因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則。受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三方追償。（合同法第115條）。
8：解決合同爭議的途徑：當(dāng)事人采取仲裁方式解決糾紛的，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的.，仲裁委員會(huì)不予受理。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效除外。不能仲裁的事項(xiàng)有：婚姻，收養(yǎng)，監(jiān)護(hù)，撫養(yǎng)，繼承糾紛；依法應(yīng)該由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭議。（合同法第128條）。
9：贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與。（合同法第186條）。
10：贈(zèng)與的法定撤銷：
一：嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或者贈(zèng)與人的***屬。
二：對(duì)贈(zèng)與人有撫養(yǎng)義務(wù)而不履行的。
三：不履行贈(zèng)與合同約定義務(wù)。贈(zèng)與人的撤銷權(quán)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使（合同法192條）。
11：民間借貸利率：最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍（包含利率本數(shù)），超出此限度的，超出部分利息不予保護(hù)（合同法第211條）。
甲公司是乙公司化妝品在某地區(qū)的代理銷售商。甲公司以購買乙化妝品為由，先后對(duì)乙公司簽發(fā)了四張商業(yè)承兌匯票，并在匯票上簽章承諾，本匯票已經(jīng)本單位承兌，到期日無條件付款。乙公司收票后，即按約定發(fā)出貨物。甲公司對(duì)收到的貨物提出質(zhì)量異議，雙方數(shù)次傳真往來，未能協(xié)商一致。甲公司將乙公司生產(chǎn)的化妝品送國家化妝品質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)中心檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果為不合格。乙公司持上述四張匯票于到期后，委托銀行收款時(shí)，均被銀行以付款人無款支付，該賬號(hào)已結(jié)清等為由拒付，乙公司遂以票據(jù)糾紛為由訴至法院。
乙公司訴稱：被告開出的商業(yè)承兌匯票已經(jīng)被告承兌，到期應(yīng)無條件支付。被告作為票據(jù)債務(wù)人，應(yīng)依《票據(jù)法》的規(guī)定，向我公司支付拒付的匯票，并承擔(dān)利息。
甲公司辯稱，原告貨物出現(xiàn)了質(zhì)量問題，我公司提出了質(zhì)量異議，并要求退回我公司開出的匯票。我公司作為票據(jù)債務(wù)人，可以對(duì)不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)、債務(wù)關(guān)系的持票人進(jìn)行抗辯，故我公司拒絕履行票據(jù)義務(wù)是合理的。針對(duì)本案的爭議，請(qǐng)回答下列問題。
問題：
1、如何理清票據(jù)關(guān)系和與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系？
2、乙公司所持觀點(diǎn)的法律依據(jù)是什么？
3、甲公司僅以貨物質(zhì)量有瑕疵為由提出的抗辯理由能否成立？
4、假如該票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給第三人后，甲公司對(duì)非直接受讓人的請(qǐng)求能否主張抗辯？
5、什么是票據(jù)抗辯？
6、票據(jù)抗辯與民法上的抗辯的區(qū)別是什么？
答：1、票據(jù)關(guān)系是基于票據(jù)行為本身所發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。而與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系又可分為票據(jù)法上的與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系和民法上的與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系：前者是指由票據(jù)法直接規(guī)定的與票據(jù)行為有聯(lián)系但不是由票據(jù)行為本身所發(fā)生的關(guān)系；后者是指由民法規(guī)范來調(diào)整的與票據(jù)有關(guān)的法律關(guān)系，包括票據(jù)原因關(guān)系、票據(jù)資金關(guān)系和票據(jù)預(yù)約關(guān)系。
2、《票據(jù)法》的兩個(gè)重要原則就是票據(jù)原因關(guān)系與票據(jù)關(guān)系相分離，二者分別由不同的法律規(guī)范來調(diào)整。因此，票據(jù)義務(wù)人不能以原因關(guān)系為由對(duì)抗票據(jù)關(guān)系。
3、甲公司僅以貨物質(zhì)量有瑕疵為由提出的抗辯理由可以成立。依據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定：票據(jù)債務(wù)人可以對(duì)不履行約定義務(wù)的與自己有直接債權(quán)債務(wù)關(guān)系的持票人進(jìn)行抗辯。乙公司未依約履行合同義務(wù)，乙公司又是直接接受匯票的一方，因此，甲公司在本案中具備了法定的抗辯事由。
4、不能。
5、票據(jù)抗辯，是指票據(jù)債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的付款請(qǐng)求提出一定合理理由予以對(duì)抗，并拒絕履行票據(jù)義務(wù)的行為。
6、民法上的抗辯權(quán)是指民事主體為排除相對(duì)人行使給付請(qǐng)求權(quán)的一種權(quán)利。其作用在于對(duì)抗相對(duì)人請(qǐng)求權(quán)的行使，而非否認(rèn)請(qǐng)求權(quán)的一種權(quán)利。票據(jù)法上的抗辯權(quán)除了否認(rèn)票據(jù)債權(quán)行使的抗辯權(quán)外，還包括否認(rèn)票據(jù)債權(quán)存在的抗辯權(quán)，如對(duì)票據(jù)缺乏絕對(duì)必要記載事項(xiàng)的抗辯、票據(jù)偽造的抗辯等。
案例六：偽造的票據(jù)及其法律后果。
王某系上海b公司職工。上海b公司在寶山區(qū)工商行開立結(jié)算戶頭，并曾買過銀行承兌匯票(全是空白匯票)。王某竊取其中一張，偽造了一張100萬元的銀行承兌匯票。該匯票以杭州甲公司為收款人，以上海b公司為承兌申請(qǐng)人，匯票的“交易合同號(hào)碼”欄未填，在承兌銀行蓋章處蓋有三省一市銀行匯票結(jié)算章。王某將這張偽造的銀行匯票轉(zhuǎn)讓給杭州c公司，杭州c公司背書轉(zhuǎn)讓給d公司。杭州d公司持這張偽造的匯票到杭州農(nóng)行申請(qǐng)貼現(xiàn)，杭州農(nóng)行未審查出該匯票的真?zhèn)?，予以貼現(xiàn)人民幣96萬元。杭州農(nóng)行通過同城票據(jù)結(jié)算，交換給杭州建行，杭州建行又以聯(lián)行票據(jù)結(jié)算將匯票轉(zhuǎn)讓給上海第四支行。上海第四支行從未辦理過銀行承兌業(yè)務(wù)，在收到匯票后，立即向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，匯票退給杭州農(nóng)行，而農(nóng)行以多種借口拒收匯票。
問題：
1、王某假冒出票人的名義進(jìn)行原始的票據(jù)創(chuàng)設(shè)的行為稱為什么？
2、偽造者王某應(yīng)負(fù)什么責(zé)任？說明理由。
3、杭州甲公司和上海b公司是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？說明理由。
4、杭州c公司是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任？說明理由。
5、杭州農(nóng)行應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任？
6、簡答匯票絕對(duì)應(yīng)記載的事項(xiàng)。
答：1、票據(jù)偽造。
2、王某應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任和刑事責(zé)任，但不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。由于票據(jù)偽造人在偽造票據(jù)時(shí)，并沒有在票據(jù)上以自己的名義簽章，故根據(jù)文義性的特點(diǎn)，不負(fù)票據(jù)上的責(zé)任。
3、票據(jù)偽造是偽造人假冒被偽造人所為的票據(jù)行為，所以被偽造人不負(fù)票據(jù)責(zé)任。除非被偽造人事后對(duì)偽造人的行為進(jìn)行追認(rèn)。
4、承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。凡真正簽章于票據(jù)上的人，仍然應(yīng)各負(fù)票據(jù)上的責(zé)任，不受偽造簽章的影響。所謂真正簽章就是對(duì)偽造的票據(jù)進(jìn)行背書，承兌或保證等票據(jù)行為的人。
5、付款人付款后，票據(jù)關(guān)系因付款而消滅，付款人對(duì)出票人偽造付款人和其他真實(shí)簽章的債務(wù)人，都不得基于票據(jù)關(guān)系而主張權(quán)利；但可基于非票據(jù)關(guān)系請(qǐng)求追還其利益。但付款人對(duì)偽造的票據(jù)在認(rèn)定時(shí)，有過失而予以付款的，應(yīng)自負(fù)其責(zé)。杭州農(nóng)行審查票據(jù)時(shí)有明顯過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。
6、絕對(duì)應(yīng)記載的事項(xiàng)為：（1）表明“匯票”的字樣；（2）無條件支付的委托；（3）確定的金額；（4）付款人名稱；（5）受款人名稱；（6）出票日期。
案例七：記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票轉(zhuǎn)讓的效力以及票據(jù)債務(wù)人的票據(jù)責(zé)任。
乙公司向甲公司購買化肥，價(jià)值50萬元，乙公司開具了一張銀行承兌匯票，匯票上背書“不得背書轉(zhuǎn)讓”字樣。甲公司在匯票到期日前將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司，丙公司為了償付貸款，又將其背書轉(zhuǎn)讓給某農(nóng)機(jī)廠。農(nóng)機(jī)廠于匯票付款期屆至?xí)r，去銀行提示付款，銀行以該匯票上有不得背書轉(zhuǎn)讓的記載拒絕付款。農(nóng)機(jī)廠向丙公司、甲公司和乙公司追索，均遭拒絕，農(nóng)機(jī)廠無奈之下，將丙公司告上法庭。
問題：
1、匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，甲公司、丙公司能否將此匯票轉(zhuǎn)讓？說明法律依據(jù)。
2、本案中，甲公司和丙公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？
3、農(nóng)機(jī)廠能否行提示付款權(quán)和追索權(quán)？
4、銀行拒絕付款的做法是否正確？說明理由。
5、農(nóng)機(jī)廠應(yīng)怎樣實(shí)現(xiàn)其債權(quán)？
答：1、《票據(jù)法》規(guī)定：出票人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣的匯票不得轉(zhuǎn)讓。甲公司不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給丙公司。丙公司亦不能將此票據(jù)轉(zhuǎn)讓給農(nóng)機(jī)廠。
2、甲公司在轉(zhuǎn)讓票據(jù)后，負(fù)有保證票據(jù)到期能夠得到付款的責(zé)任，在票據(jù)不能得到付款時(shí)，應(yīng)承擔(dān)連帶債務(wù)人的責(zé)任。丙公司須對(duì)此票據(jù)承擔(dān)付款的責(zé)任。
3、由于票據(jù)上記載不得背書轉(zhuǎn)讓，所以農(nóng)機(jī)廠不能行使提示付款權(quán)。其追索權(quán)的行使也有一定限制。票據(jù)法規(guī)定，記載有不得背書轉(zhuǎn)讓字樣的票據(jù)，被背書人繼續(xù)轉(zhuǎn)讓的，其后手不得向背書人追索。4、農(nóng)機(jī)廠拒絕付款的做法不違反法律的規(guī)定。因?yàn)橐勒铡镀睋?jù)法》第二十七條的規(guī)定，票據(jù)的出票人在票據(jù)上記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，票據(jù)持有人背書轉(zhuǎn)讓的，背書行為無效。背書轉(zhuǎn)讓后的受讓人不得享有票據(jù)權(quán)利，票據(jù)的出票人、承兌人對(duì)受讓人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。
5、農(nóng)機(jī)廠可以向其直接前手行使追索權(quán)，或依票據(jù)法的規(guī)定提起訴訟。
案例十一：匯票的背書轉(zhuǎn)讓。
甲簽發(fā)一張面額100萬元的匯票交付給乙，付款人為丙，付款期限為出票后60天。乙將該匯票提示承兌后轉(zhuǎn)讓給甲，甲背書轉(zhuǎn)讓給b。b不慎遺失，被c拾到，c假冒b的簽名將匯票據(jù)為已有，并背書轉(zhuǎn)讓給d。d以40萬元貨物作為對(duì)價(jià)受讓該匯票，并背書轉(zhuǎn)讓給e，以抵消自己欠e的100萬元債務(wù)。
問題：1、該匯票的債務(wù)人是誰？債權(quán)人是誰？
2、該匯票在承兌前，誰是主債務(wù)人，應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？
3、持票人e的權(quán)利是否有缺陷？假如該匯票遭拒付，他如何實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利？
4、假如d償付票款后，能否向其任何一前手追索？
6、c在本案中承擔(dān)什么法律責(zé)任？
答：1、該匯票的債務(wù)人是甲、乙、丙、甲、c、d。債權(quán)人是b、e。
2、該匯票在承兌前，甲是主債務(wù)人，他承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)任。
3、持票人e的權(quán)利沒有缺陷，因?yàn)樗巧埔獾厥茏屍睋?jù)且給付了對(duì)價(jià)，票據(jù)背書在形式上也是連續(xù)的，他享有充分的票據(jù)權(quán)利。他可以通過行使追索權(quán)或提起訴訟來實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。
4、假如d償付票款，但它不能向其任何一前手追索。d的前手c因拾得票據(jù)，沒有給付對(duì)價(jià)，且假冒b的簽名，屬于票據(jù)的偽造，按《票據(jù)法》的規(guī)定，不得享有票據(jù)權(quán)利。d以40萬元的貨物作為對(duì)價(jià)受讓票據(jù)，其目的是牟取60萬元的差價(jià)。d應(yīng)當(dāng)知道并且是可以知道c是無票據(jù)權(quán)利的，d可以通過核實(shí)c的身份發(fā)現(xiàn)c的票據(jù)偽造行為，但d卻未予查實(shí)，因而存在重大過失，按《票據(jù)法》的規(guī)定，不得享有票據(jù)權(quán)利，所以，d不能向其任何一位前手追索。
5、b對(duì)該匯票不承擔(dān)保證責(zé)任，因?yàn)樗麤]有在票據(jù)上留下任何他自己的真實(shí)簽章，其背書是c所偽造，且b對(duì)此毫不知情且沒有過失，因而不構(gòu)成表見代理，對(duì)b不產(chǎn)生任何法律效力。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，對(duì)于因惡意或重大過失而取得票據(jù)的人，票據(jù)上的正當(dāng)權(quán)利人有票據(jù)返還請(qǐng)求權(quán)。因此，b可以要求c、d返還票據(jù)，但無權(quán)要求e返還匯票。他可以根據(jù)《票據(jù)法》和《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，申請(qǐng)掛失止付、公示催告或向人民法院提起票據(jù)糾紛訴訟，來保護(hù)自己的權(quán)利。
6、c在本案中是票據(jù)的偽造人，根據(jù)票據(jù)的文義性，他不需要承擔(dān)任何票據(jù)責(zé)任。但他的行為構(gòu)成票據(jù)詐騙罪，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任、行政責(zé)任和民事?lián)p害賠償責(zé)任。
案例十二：追索權(quán)的行使。
甲公司向b公司購置100立方米原木，價(jià)值15萬元，在付款方式上，b公司以方便內(nèi)部資金使用為由，要求甲公司提交一張金額為10萬元的轉(zhuǎn)賬支票，另外5萬元支付現(xiàn)金。甲公司以銀行卡得很死，不方便提取太多的現(xiàn)金為由，不同意支付5萬元現(xiàn)金，表示以支票一次性支付，b公司無奈，只得同意。但是甲公司稱，原來說只開一張10萬元的支票，所以我公司已經(jīng)在支票上填寫了10萬元金額，現(xiàn)在看來不能支付現(xiàn)金，只能將10萬元金額改為15萬元，b公司的經(jīng)辦人員不同意，要求甲公司重新開一張支票，甲公司重新開了一張支票交付給b公司，但是在支票的背面書寫了不得背書轉(zhuǎn)讓的字樣。b公司因?yàn)橥锨窋?shù)月的電話費(fèi)，為了應(yīng)付即將停機(jī)的警告，將此支票背書給c（電訊）公司，c公司接受該支票后，因工作耽誤，至3月16日才去提示付款，被銀行拒絕。
2、甲公司能否將涂改過金額的支票交付給b公司？
4、c公司提示付款受到抗辯，能否行使追索權(quán)？
5、如果c公司不能行使追索權(quán)，其票據(jù)權(quán)利是否還存在？
答：1、b公司可以要求甲公司將付款方式分成兩種，但是只能限定是通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式，而不能要求一部分貨款通過銀行轉(zhuǎn)賬，部分使用現(xiàn)金的方式。根據(jù)有關(guān)金融法的規(guī)定，b公司不能要求一部分貨款以現(xiàn)金的方式支付。
2、甲公司不能將涂改過金額的支票交付給b公司，因?yàn)槠睋?jù)法規(guī)定，票據(jù)的金額在任何情況下都不得更改，否則票據(jù)無效。
3、甲公司在支票的背面書寫了“不得背書轉(zhuǎn)讓”的字樣意味著收款人b公司在任何條件下都不得背書轉(zhuǎn)讓，否則其后手因不能得到提示付款，同時(shí)也將喪失追索權(quán)。
4、c公司提示付款受到抗辯，不能向甲公司行使追索權(quán)，只能向b公司行使追索權(quán)。5、如果c公司不能行使追索權(quán)，其票據(jù)權(quán)利在票據(jù)法規(guī)定的自出票之日期6個(gè)月內(nèi)還存在。
案例十三：票據(jù)更改行為的效力認(rèn)定。
2、銀行承兌匯票是誰與誰的票據(jù)法律關(guān)系？
3、甲公司能否請(qǐng)乙公司辦理銀行承兌事宜，其基本程序如何進(jìn)行？
4、票據(jù)更改有何條件？乙公司更改票據(jù)的行為有沒有法律效力？
答：1、根據(jù)票據(jù)法的規(guī)定，見票后3個(gè)月付款是指的是商業(yè)匯票在承兌后3個(gè)月期滿之日起10天內(nèi)付款。
2、銀行承兌匯票是出票人與銀行簽訂承兌協(xié)議的票據(jù)法律關(guān)系，而不是被背書人與銀行進(jìn)行的承兌票據(jù)關(guān)系。
3、甲公司可以請(qǐng)乙公司辦理銀行承兌事宜，其基本程序是乙公司向甲公司的開戶行提出承兌票據(jù)申請(qǐng)，由該行審查出票人（甲公司）的資信情況，對(duì)符合承兌條件的，與甲公司簽訂承兌協(xié)議，然后將票據(jù)交付給乙公司。
4、票據(jù)更改是除了票據(jù)金額、出票日期和收款人名稱之外其他記載事項(xiàng)的改變，但是必須要由原記載人進(jìn)行更改，其他人的更改行為屬于票據(jù)的變?cè)臁Ｒ夜靖钠睋?jù)的行為沒有法律效力。
甲與朋友創(chuàng)設(shè)a公司，多年經(jīng)營有所獲益后，拿出10萬元人民幣，以b信托投資公司為受托人，為其正在上小學(xué)的兒子乙設(shè)立大學(xué)教育經(jīng)費(fèi)信托。其兒子讀高一時(shí)，由于經(jīng)營管理不善，a公司宣告破產(chǎn)，此時(shí)，b投資信托公司也由于連續(xù)2年年檢不合格，依法被中國人民銀行撤銷。之后，c信托投資公司受甲之托繼續(xù)管理器教育經(jīng)費(fèi)信托事務(wù)。兩年后，甲的兒子在一起交通事故中意外死亡。
問題：（1）a公司的'破產(chǎn)和b公司的被撤銷是否會(huì)影響原信托的存在？
（2）甲的兒子死亡后，信托的效力如何？
（3）甲的兒子死亡后，信托財(cái)產(chǎn)的歸屬如何確定？
答：（1）a公司的破產(chǎn)和b公司的被撤銷不會(huì)影響原信托的存在。
因?yàn)椋篴公司屬于委托人，委托人破產(chǎn)情況有如下三種：（1）沒有第三人作為受益人的情況。委托人破產(chǎn)時(shí)，委托人是信托財(cái)產(chǎn)唯一的受益人的，信托關(guān)系終止，信托財(cái)產(chǎn)屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配范圍。（2）有兩個(gè)以上的受益人的情況。我國《信托法》第15條規(guī)定，委托人不是信托財(cái)產(chǎn)的唯一受益人的，信托關(guān)系繼續(xù)存在，破產(chǎn)債權(quán)人不得要求將該信托財(cái)產(chǎn)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分配，但是有權(quán)要求將該信托財(cái)產(chǎn)的受益權(quán)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。（3）信托財(cái)產(chǎn)受益權(quán)列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的，該受益金額可以持續(xù)地供所有的破產(chǎn)債權(quán)人分配，直至債權(quán)得到完全償付。其時(shí)間可能延續(xù)許多年，原受益人不得主張信托財(cái)產(chǎn)受益金額只給付若干年，無論破產(chǎn)債務(wù)是否償還完畢都應(yīng)到期結(jié)束，這種主張是沒有法律根據(jù)的。
b公司屬于受托人，受托人與信托財(cái)產(chǎn)的關(guān)系如下：（1）信托財(cái)產(chǎn)不屬于受托人的固有財(cái)產(chǎn)。雖然受托人擁有信托財(cái)產(chǎn)的占有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)，但這些權(quán)利源于委托人的委托。所以，信托財(cái)產(chǎn)不屬于委托人的固有財(cái)產(chǎn)。（2）受托人死亡時(shí)，信托財(cái)產(chǎn)不屬于其遺產(chǎn)。因?yàn)樾磐胸?cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)一直沒有脫離委托人，受托人的繼承人不得想當(dāng)然地認(rèn)為財(cái)產(chǎn)在受托人手里，就屬于受托人的遺產(chǎn)。委托人或受益人只要舉證該財(cái)產(chǎn)屬于信托財(cái)產(chǎn)，就可通過法律程序?qū)⑿磐胸?cái)產(chǎn)從受托人的財(cái)產(chǎn)中分離出來。當(dāng)事人應(yīng)將信托財(cái)產(chǎn)返還給委托人，或者由受益人重新選定受選人。（3）受托人破產(chǎn)的，信托財(cái)產(chǎn)不屬于受托人的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。委托人或受益人的得知受托人破產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)向破產(chǎn)管理者提出信托財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)憑證，通過法律程序在破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配之前取回信托財(cái)產(chǎn)。
（2）甲的兒子死亡后，信托的效力如何？
答：甲的兒子死亡后，信托將終止。
因?yàn)椋盒磐胁灰蛭腥嘶蛘呤芡腥说乃劳?、喪失民事行為能力、解散、破產(chǎn)或者被撤銷而終止，也不因受托人的辭任而終止。（1）信托合同規(guī)定的終止事由發(fā)生。（2）信托的存續(xù)違反信托的目的。（3）信托目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或不能實(shí)現(xiàn)。（4）信托當(dāng)事人協(xié)商一致。（5）信托期限屆滿。（6）信托被解除。（7）委托人是唯一受益人的，委托人或其繼承人可以解除信托。
（3）甲的兒子死亡后，信托財(cái)產(chǎn)的歸屬如何確定？
答：甲的兒子死亡后，信托財(cái)產(chǎn)終止后導(dǎo)致的產(chǎn)權(quán)發(fā)生變更。
因?yàn)椋盒磐薪K止后，信托財(cái)產(chǎn)歸屬于信托合同規(guī)定的人，一般是信托財(cái)產(chǎn)所有人；信托合同沒有規(guī)定的，按下列順序確定歸屬：（1）受益人或其繼承人。受益人可能不是信托財(cái)產(chǎn)的所有人，但是由于出現(xiàn)了信托合同沒有規(guī)定的情況，受益人或其繼承人就有可能獲得信托財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)。（2）委托人或其繼承人。信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給前述人之前，法律視信托繼續(xù)存在（實(shí)際上信托已經(jīng)停止了），視接受信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)利歸屬人為受益人。
[中文摘要]合同法上的責(zé)任制度，其中特別是違約責(zé)任，在不同的時(shí)期，不同的國家，其歸責(zé)原則是有差異的，學(xué)者們對(duì)此也是聚議紛紜。在我國，統(tǒng)一合同法的頒布和施行并沒有使理論上的爭議得以解決。
關(guān)鍵詞：歸責(zé)原則嚴(yán)格責(zé)任過錯(cuò)責(zé)任違約責(zé)任《中華人民共和國合同法》以下簡稱《合同法》已于通過并施行。這部法律既借鑒發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗(yàn)和判例學(xué)說，又結(jié)合中國的實(shí)際，采納了現(xiàn)代合同法的一些新規(guī)則和新制度。這不僅是我國法制建設(shè)史上具有里程碑意義的一件大事，也標(biāo)志著我國民法典的制定邁出了實(shí)質(zhì)性的一步。
謹(jǐn)慎地妥善地加以保管。從以上條文可以看出，大陸法主要奉行過錯(cuò)責(zé)任原則。
歸責(zé)是指負(fù)擔(dān)行為之結(jié)果，對(duì)受害人而言，即填補(bǔ)其所受之損害。臺(tái)灣學(xué)者邱聰智先生認(rèn)為在法律原理上，使遭受損害之權(quán)益與促使損害之原因者結(jié)合，將損害因而轉(zhuǎn)嫁由原因者承擔(dān)的法律價(jià)值判斷因素，即為‘歸責(zé)’意義之核心。歸責(zé)原則，是歸責(zé)的基本規(guī)則，它是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，也是對(duì)民事法律規(guī)范起主導(dǎo)作用的立法指導(dǎo)方針和基本準(zhǔn)則。一定的歸責(zé)原則直接體現(xiàn)了統(tǒng)治階級(jí)的民事法律價(jià)值取向和對(duì)民事行為的法律評(píng)價(jià)，同時(shí)也集中表現(xiàn)民事法律規(guī)范的法律約束功能。
違約責(zé)任的歸責(zé)原則就是基于一定的歸責(zé)事由而確定行為人是否應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任的法律原則。其中，歸責(zé)事由居于重要地位。歸責(zé)事由是立法者基于特定的物質(zhì)生活條件的要求，根據(jù)其立法指導(dǎo)思想，按其價(jià)值觀分配損害結(jié)果而在法律上確認(rèn)的唯一或核心的責(zé)任原因，它變化，歸責(zé)原則隨之變化。
國家采用過錯(cuò)責(zé)任原則。合同法中歸責(zé)原則的意義主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
首先，體現(xiàn)國家對(duì)違約行為的立法政策選擇及立法旨趣。如嚴(yán)格責(zé)任的本質(zhì)在于合理補(bǔ)充債權(quán)人的損失，并不體現(xiàn)過錯(cuò)責(zé)任下的懲罰性。而是體現(xiàn)了維護(hù)非違約方利益，保障社會(huì)公平的旨趣。而過錯(cuò)責(zé)任原則與商品交易中提倡的道德價(jià)值觀念是一致的。因?yàn)檫^錯(cuò)行為是受道德譴責(zé)的，采取過錯(cuò)責(zé)任原則體現(xiàn)了對(duì)合同責(zé)任的懲罰性和教育功能。
其次，對(duì)違約制度發(fā)展的意義。歸責(zé)原則所解決的是合同責(zé)任的根據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)，它對(duì)違約責(zé)任制度的內(nèi)容起著決定性的作用。因此，歸責(zé)原則也就有著重要的理論意義。任何人對(duì)違約責(zé)任制度予以探討，都不能回避這個(gè)問題。
再次，對(duì)司法人員的意義。司法人員掌握了違約責(zé)任歸責(zé)原則的性質(zhì)及內(nèi)涵，就會(huì)從案件受理開始正確主持訴訟，判明非違約方有無證明違約方過錯(cuò)的義務(wù)，作出符合制度的、合理的判決。
最后，對(duì)當(dāng)事人的意義。當(dāng)事人明確了自己案件運(yùn)用哪種歸責(zé)原則，便于收集有利于自己主張的證據(jù)，正確地行使訴訟權(quán)利及履行義務(wù)，提出合理的訴訟要求。另一方面，這也有助于培育社會(huì)公民新的法律觀念和意識(shí)，推動(dòng)法治的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步。
我國學(xué)者雖然大多數(shù)都認(rèn)為《合同法》第107條采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則，但對(duì)什么是嚴(yán)格責(zé)任的理解不一致，有的認(rèn)為嚴(yán)格責(zé)任是一種過錯(cuò)責(zé)任，有的則認(rèn)為是絕對(duì)責(zé)任。對(duì)嚴(yán)格責(zé)任認(rèn)識(shí)的不統(tǒng)一，在一定程度上加深了人們對(duì)其的不理解，因而確定嚴(yán)格責(zé)任與其他責(zé)任的關(guān)系和區(qū)別甚為重要。嚴(yán)格責(zé)任之所以不同于其他的責(zé)任方式，是因?yàn)閲?yán)格責(zé)任既不同于絕對(duì)責(zé)任也不同于無過錯(cuò)責(zé)任，而是一種獨(dú)立的歸責(zé)方式，與其他歸責(zé)原則相比，其具有以下特點(diǎn)：
首先，嚴(yán)格責(zé)任的成立以債務(wù)不履行以及該行為與違約后果之間具有因果關(guān)系為要件，而并非以債務(wù)人的過錯(cuò)為要件，這是其區(qū)別于過錯(cuò)責(zé)任的最根本的特征。因而在嚴(yán)格責(zé)任下，債權(quán)人沒有對(duì)債務(wù)人有無過錯(cuò)進(jìn)行舉證的責(zé)任，而債務(wù)人以自己主觀上無過錯(cuò)不能免除其責(zé)任。在這一點(diǎn)上，可能會(huì)認(rèn)為嚴(yán)格責(zé)任與過錯(cuò)責(zé)任中的舉證責(zé)任倒置——過錯(cuò)推定相一致。但是，過錯(cuò)推定的目的在于確定違約當(dāng)事人的過錯(cuò)，而嚴(yán)格責(zé)任考慮的則是因果關(guān)系，而并非違約方的過錯(cuò)。其次，嚴(yán)格責(zé)任雖不以債務(wù)人的過錯(cuò)為承擔(dān)責(zé)任的要件，但并非完全排斥過錯(cuò)。一方面，它最大限度地容納了行為人的過錯(cuò)，雖然也包括了無過錯(cuò)的情況，另一方面，它雖然不考慮債務(wù)人的過錯(cuò)，但并非不考慮債權(quán)人的過錯(cuò)。如果因債權(quán)人的原因?qū)е潞贤荒苈男校瑒t往往成為債務(wù)人得以免責(zé)或減輕責(zé)任的事由。可見，雖然嚴(yán)格責(zé)任往往被我國學(xué)者稱為：“無過錯(cuò)責(zé)任”，但其與侵權(quán)行為法中既不考慮加害人的過錯(cuò)，也不考慮受害人的過錯(cuò)的無過錯(cuò)責(zé)任是存在一定區(qū)別的。另外，嚴(yán)格責(zé)任雖然嚴(yán)格，但并非絕對(duì)。這一點(diǎn)使之與絕對(duì)責(zé)任區(qū)別開來。所謂絕對(duì)責(zé)任，是指債務(wù)人對(duì)其債務(wù)應(yīng)絕對(duì)地負(fù)責(zé)，不管其是否有過錯(cuò)或是否由于外來原因。在嚴(yán)格責(zé)任下，并非表示債務(wù)人就其債務(wù)不履行行為所生之損害在任何情況下均應(yīng)負(fù)責(zé)，債務(wù)人得依法律規(guī)定提出特定之抗辯或免責(zé)事由，例如不可抗力等。可以看出，我國合同法采用嚴(yán)格責(zé)任原則符合世界法治發(fā)展的潮流。
合同法的歸責(zé)原則體現(xiàn)了民事法律的價(jià)值取向，歸責(zé)原則的變化反映了法律價(jià)值取向的變化。在實(shí)行結(jié)果責(zé)任時(shí)期，不管行為人是否有過錯(cuò)，只要違約行為造成了損害結(jié)果的發(fā)生，行為人都應(yīng)對(duì)其負(fù)法律責(zé)任。在實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任時(shí)期，僅僅發(fā)生了損害結(jié)果還不足以使行為人承擔(dān)違約責(zé)任，違約責(zé)任的成立還要求行為人在主觀上有過錯(cuò)。
對(duì)于合同法違約責(zé)任歸責(zé)原則的爭議還將繼續(xù)下去，采取嚴(yán)格責(zé)任抑或過錯(cuò)責(zé)任之辯尚未平息，二元論（筆者以為立法上尚無先例）及多元論的呼聲日益高漲。理論上認(rèn)識(shí)的不統(tǒng)一將導(dǎo)致司法實(shí)踐的無所適從。正如著名學(xué)者楊良益強(qiáng)調(diào)的那樣：不肯定的法律令人感到無法可依，才會(huì)是最不合理的法律，嚴(yán)格歸嚴(yán)格，絕對(duì)歸絕對(duì)，根本沒有合理不合理。
案例1：周女士在華龍區(qū)一家文印店工作3個(gè)月，沒有領(lǐng)到工資，生活困難，多次向老板索要工資，老板以3個(gè)月試用期未滿為由拒絕支付。周女士的工資問題該如何解決？市勞動(dòng)保障監(jiān)察支隊(duì)支隊(duì)長鈐敬波：用人單位未按照勞動(dòng)合同的約定和國家規(guī)定及時(shí)足額支付工資，首先應(yīng)由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期支付勞動(dòng)者的工資。如果用人單位逾期仍然不支付，勞動(dòng)行政部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額50％以上、100％以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者加付賠償金。這家文印店不支付工資的行為是違法的。在試用期內(nèi)，文印店應(yīng)該每月支付周女士不低于該區(qū)最低工資標(biāo)準(zhǔn)，并不得低于本單位同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的`80%的薪酬。
案例2：某企業(yè)因生產(chǎn)經(jīng)營不善，董事會(huì)研究決定裁減30%的員工。被裁減的員工以事先沒有告知為由，拒絕離開企業(yè)。市勞動(dòng)保障監(jiān)察支隊(duì)支隊(duì)長鈐敬波：如果企業(yè)裁減人員20人以上或者裁減雖不足20人但占企業(yè)職工總數(shù)10％以上的，必須經(jīng)過如下程序才能裁員：一是用人單位應(yīng)當(dāng)提前30日向工會(huì)或者全體職工說明有關(guān)裁減人員原因、方案等情況。二是聽取工會(huì)或者職工的意見。三是將裁減人員方案向勞動(dòng)行政部門報(bào)告。另外，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十一條規(guī)定，如果企業(yè)裁減人員20人以下，且占企業(yè)職工總數(shù)在10％以下的，符合本法規(guī)定的條件，企業(yè)可進(jìn)行裁員，無須其他程序。這家企業(yè)沒有按法定的程序裁員，應(yīng)該撤銷董事會(huì)裁員30%的決定。
案例3：我是一名到城里來的打工者，在一餐館從事清潔工作。老板多次“試用”我，給我“試用”工資，請(qǐng)問這合法嗎？市勞動(dòng)保障監(jiān)察支隊(duì)支隊(duì)長鈐敬波：《勞動(dòng)合同法》對(duì)試用期有詳細(xì)的規(guī)定：勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過兩個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月；同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期；試用期的工資，不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)；試用期中，用人單位不得解除勞動(dòng)合同的情形。
請(qǐng)看法院一則案例，法官答復(fù)：
答：用人單位對(duì)孕期嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的女職工可以單方解除勞動(dòng)合同。
三十日書面形式告知或額外支付一個(gè)月工資的方式與其解除勞動(dòng)關(guān)系，也不能針對(duì)其進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員。本案不屬于《勞動(dòng)合同法》第四十二條所規(guī)定的禁止情形。
《勞動(dòng)合同法》第三十九條之規(guī)定，勞動(dòng)者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。該條款同樣適用于處于孕期的女性職工。本案中，桂女士雖有孕在身，但擅自離崗多日屬于嚴(yán)重違規(guī)行為，用人單位即以嚴(yán)重違反單位規(guī)定為由解除與之簽訂的勞動(dòng)關(guān)系，不違反法律規(guī)定。
法官提醒：現(xiàn)行法律對(duì)于處于孕期、產(chǎn)期、哺乳期的女職工給予了充分保護(hù)，單位不得以懷孕為由針對(duì)其進(jìn)行單方面解約及經(jīng)濟(jì)性裁員。但對(duì)用人單位不能因懷孕而解除與女員工間的勞動(dòng)合同不能作狹義理解，處于“三期”的女職工也應(yīng)遵守單位的各項(xiàng)規(guī)章管理制度，嚴(yán)重違反單位管理規(guī)定的，單位仍可單方解除與之簽訂的勞動(dòng)合同。（摘自中國法院報(bào)，回答單位：重慶市第五中級(jí)人民法院重慶市九龍坡區(qū)人民法院）。
其實(shí)，企業(yè)面對(duì)這樣的孕婦并不是完全沒轍，還是可以通過法律手段維護(hù)企業(yè)的正當(dāng)合法權(quán)益的。只要符合《勞動(dòng)合同法》第39條的規(guī)定，企業(yè)仍然可以提出解除勞動(dòng)合同，并且無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
(1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;。
(2)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;。
(3)嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的;。
(5)因本法第26條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的;。
(6)被依法追究刑事責(zé)任的。
另外，如勞動(dòng)者自愿與用人單位協(xié)商解除合同的也不受法律限制。
勞動(dòng)合同法第二十六條規(guī)定：“下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效：（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者的權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的?！薄皠趧?dòng)合同的無效或者部分無效，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)?！备鶕?jù)這一規(guī)定，如果勞動(dòng)合同屬于上述三種情形之一的，屬于無效或者部分無效的勞動(dòng)合同。
二、無效勞動(dòng)合同的法律后果
勞動(dòng)法第十八條明確規(guī)定：“無效的勞動(dòng)合同，從訂立的時(shí)候起，就沒有法律約束力?！币蚨瑹o效的勞動(dòng)合同不受國家法律的承認(rèn)和保護(hù)。對(duì)于勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效的，其法律后果是：第一，根據(jù)勞動(dòng)合同法的規(guī)定，勞動(dòng)合同被確認(rèn)無效，勞動(dòng)者已付出勞動(dòng)的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。勞動(dòng)報(bào)酬的數(shù)額，參考用人單位同類崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定；用人單位無同類崗位的，按照本單位上年職工平均工資確定。第二，無效勞動(dòng)合同是由勞動(dòng)合同當(dāng)事人一方或者雙方的過錯(cuò)造成的。法律上的過錯(cuò)，是指法律關(guān)系主體在主觀上有違法錯(cuò)誤，包括故意違法和過失違法。過錯(cuò)可能是一方的，也可能是雙方的，它是由當(dāng)事人的主觀原因造成的后果，因此，對(duì)于無效的勞動(dòng)合同，在確認(rèn)其無效的同時(shí)，如給對(duì)方造成損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
這里談一下民事賠償責(zé)任
根據(jù)本條的規(guī)定，對(duì)因一方的.過錯(cuò)導(dǎo)致勞動(dòng)合同無效的，有過錯(cuò)的一方要承擔(dān)賠償責(zé)任：
1、用人單位有過錯(cuò)的。勞動(dòng)部于1995年5月制定了《違反?勞動(dòng)法?有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法》，該《辦法》規(guī)定由于用人單位的原因訂立無效的勞動(dòng)合同，或訂立部分無效勞動(dòng)合同，對(duì)勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)按下列規(guī)定賠償勞動(dòng)者損失：（一）造成勞動(dòng)者工資收入損失的，按勞動(dòng)者本人應(yīng)得工資收入支付給勞動(dòng)者，并加付應(yīng)得工資收入25％的賠償費(fèi)用；（二）造成勞動(dòng)者勞動(dòng)保護(hù)待遇損失的，應(yīng)按國家規(guī)定補(bǔ)足勞動(dòng)者的保護(hù)津貼和用品；（三）造成勞動(dòng)者工傷、醫(yī)療保險(xiǎn)待遇損失的，除按國家規(guī)定為勞動(dòng)者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動(dòng)者相當(dāng)于醫(yī)療費(fèi)用25％的賠償費(fèi)用；（四）造成女職工和未成年工身體健康損害的，除按國家規(guī)定提供治療期間的醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支持相當(dāng)于其醫(yī)療費(fèi)用25％的賠償費(fèi)用；（五）勞動(dòng)合同約定的其他賠償費(fèi)用。對(duì)于上述規(guī)定中有關(guān)勞動(dòng)者工資收入損失的賠償，鑒于勞動(dòng)合同法第八十四條有相關(guān)規(guī)定，應(yīng)按勞動(dòng)合同法的規(guī)定予以執(zhí)行。
2、勞動(dòng)者有過錯(cuò)的。對(duì)于因勞動(dòng)者的過錯(cuò)而導(dǎo)致勞動(dòng)合同無效，給用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照《民法通則》所確立的實(shí)際損失原則，承擔(dān)賠償責(zé)任，賠償因其過錯(cuò)而對(duì)用人單位的生產(chǎn)、經(jīng)營和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失。這里要指出的是，在對(duì)勞動(dòng)者追究民事賠償責(zé)任時(shí)，要貫徹以下原則：一是賠償與教育相結(jié)合的原則。在責(zé)令有過錯(cuò)的勞動(dòng)者賠償經(jīng)濟(jì)損失的同時(shí)，要注重對(duì)其進(jìn)行思想教育。承辦案件的勞動(dòng)行政部門、勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院對(duì)有過錯(cuò)的勞動(dòng)者要進(jìn)行勞動(dòng)法律法規(guī)的宣傳，做耐心的思想教育工作，使其真正認(rèn)識(shí)到行為的危害性，這不僅有利于提高勞動(dòng)者守法的自覺性，而且能增強(qiáng)勞動(dòng)者賠償經(jīng)濟(jì)損失的主動(dòng)性。二是合理賠償原則。所謂合理賠償，是指在查請(qǐng)案件事實(shí)，確認(rèn)用人單位確實(shí)因?yàn)閯趧?dòng)者的違法行為而實(shí)際存在經(jīng)濟(jì)損失的前提下，根據(jù)勞動(dòng)者的過錯(cuò)程度、情節(jié)輕重、責(zé)任大小、認(rèn)錯(cuò)態(tài)度好壞、實(shí)際承受能力等綜合認(rèn)定勞動(dòng)者實(shí)際應(yīng)承擔(dān)的賠償費(fèi)用，以確保問題得到切實(shí)解決。
某公司研究開發(fā)部主管王明合同到期，公司有意與其續(xù)簽合同，王明不愿意，要求離職。人事部經(jīng)理在給王明辦理離職手續(xù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)公司曾與王明簽訂一份競業(yè)禁止協(xié)議，協(xié)議約定：王明在離職后1年內(nèi)不得在同行業(yè)其他企業(yè)或業(yè)務(wù)與本公司有競爭關(guān)系的企業(yè)工作，作為補(bǔ)償，公司在王明離職后3個(gè)月內(nèi)向王明支付人民幣1萬元；同時(shí)又約定：若王明違反約定在相關(guān)公司工作，須向企業(yè)支付違約金1萬元，且違約金的支付并不代表競業(yè)禁止條款的無效。
王明在離開公司時(shí)，不愿意領(lǐng)取1萬元競業(yè)限制補(bǔ)償金，并且在離開公司1周后，就去了一家與公司有競爭關(guān)系的公司上班。
王明的這種做法合法嗎？公司又該怎么辦呢？
根據(jù)雙方協(xié)議規(guī)定，公司在王明離職3個(gè)月內(nèi)要支付1萬元，除非雙方簽字認(rèn)可才能變更協(xié)議。所以公司只要在規(guī)定期限內(nèi)支付給王明1萬元，公司就沒有違背協(xié)議。而王明的'行為顯然違背了協(xié)議，公司可以按照協(xié)議規(guī)定追究王明責(zé)任。
現(xiàn)在的情況是，公司在王明離職后按約定向他支付人民幣1萬元，但若王明不愿領(lǐng)取，公司就應(yīng)書面向其說明，不管領(lǐng)不領(lǐng)1萬元補(bǔ)償金，原競業(yè)禁止協(xié)議仍然有效。拒絕領(lǐng)1萬元的書面說明必須讓王明簽字認(rèn)可。當(dāng)然公司也應(yīng)注意該在規(guī)定的期限內(nèi)支付給王明1萬元補(bǔ)償金。王明離職時(shí)公司應(yīng)在規(guī)定期限內(nèi)，以書面形式通知（要求其簽名確定已接收通知）王明前來領(lǐng)取補(bǔ)償金；或者以書面及電話通知的形式告知其補(bǔ)償金已直接劃到其個(gè)人卡上，銀行有紀(jì)錄可查。若因王明個(gè)人原因未領(lǐng)補(bǔ)償金，且到競爭關(guān)系的單位上班，公司有權(quán)追究其違約責(zé)任及法律責(zé)任。
因此，公司在王明離職時(shí)，可以按照正常程序辦理退工手續(xù)，同時(shí)要求王明以書面形式確認(rèn)不愿領(lǐng)取1萬元補(bǔ)償金這樣的事實(shí)，或要求公司法律顧問/律師等專業(yè)人士到場作現(xiàn)場筆錄，以作為將來訴訟的證據(jù)材料。其次，在確定王明已違反公司與之簽訂的《競業(yè)禁止協(xié)議》后，立即向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì)提起勞動(dòng)仲裁，以法律武器維護(hù)公司合法權(quán)益。
某甲和某工廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行使3萬公里的卡車交付給甲，價(jià)款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內(nèi)余款付清。
合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應(yīng)多交車款50元;一方有其他違約情形，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金6000元。
合同訂立后，該卡車因外出運(yùn)貨耽誤，未能在6月底以前返回。
7月1日，卡車在途經(jīng)山路時(shí)，因遇雨，被塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對(duì)卡進(jìn)行了修理，于7月10日交付給甲。
10天后，甲在運(yùn)貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動(dòng)機(jī)有毛病，經(jīng)檢查，該發(fā)動(dòng)機(jī)經(jīng)過大修理，遂請(qǐng)求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對(duì)第三人的運(yùn)輸合同而造成的經(jīng)營收入損失3000元。
另有人向甲提出，甲可以按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請(qǐng)求雙倍賠償。
工廠意識(shí)到對(duì)自己不利，即提出汽車沒有力理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財(cái)產(chǎn)。
現(xiàn)請(qǐng)回答下列問題：
1、汽車買賣合同是否有效?
2、卡車受損，損失應(yīng)由誰承擔(dān)?
3、甲能否按照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》請(qǐng)求雙倍賠償?
4、甲能否要求退車?
5、甲能否請(qǐng)求工廠支付違約金并雙倍返還定金?
6、甲能否請(qǐng)求工廠賠償經(jīng)營損失?
7、甲能否同時(shí)請(qǐng)求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金?
三、答案：
1、有效。
2、卡車受損應(yīng)由工廠負(fù)責(zé)。
依《合同法》第142條之規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)。
此時(shí)卡車尚未交付，所以應(yīng)由出賣人某工廠承擔(dān)。
3、不能。
因?yàn)樽鳛楹贤膶?duì)方當(dāng)事人某工廠并非《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》所稱的“經(jīng)營者”，甲也不是該法所稱的“消費(fèi)者”。
4、能。
根據(jù)《合同法》第111條：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。
對(duì)違約責(zé)任沒有約定或約定不明確的，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，受害方根據(jù)標(biāo)的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對(duì)方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任?！?/p>
5、甲不能同時(shí)請(qǐng)求工廠支付違約金并雙倍返還定金。
根據(jù)《合同法》第116條之規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。
6、能。
根據(jù)《合同法》第113條之規(guī)定，當(dāng)事人一方面履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。
本案中，甲的經(jīng)營收入損失可視為因工廠履約不符合約定而給甲造成的可得效益的損失，且這種損失能為工廠在訂約時(shí)所預(yù)見。
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