反擔(dān)保合同的效力（實(shí)用15篇）

擔(dān)保作為金融業(yè)務(wù)中的重要環(huán)節(jié)，對于保護(hù)金融機(jī)構(gòu)和借款人的利益都具有重要意義。擔(dān)保是企業(yè)融資中不可或缺的一環(huán)，以下是一些成功企業(yè)的擔(dān)保案例，供大家學(xué)習(xí)和參考。

合同效力

根據(jù)《民法典》第52條第（1）項(xiàng)和第53條第2款之規(guī)定，因欺詐、脅迫而訂立的合同，損害國家利益的為絕對無效合同，除此之外，均納入到可撤銷合同的范疇。

（二）乘人之危的合同。

所謂乘人之危的合同，是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方違背自己的真實(shí)意愿而訂立的合同?！睹穹ǖ淙舾蓡栴}的意見》第70條規(guī)定：“一方當(dāng)事人乘對方處于危難之機(jī)，為牟取不正當(dāng)利益，迫使對方作出不真實(shí)的意思表示，嚴(yán)重?fù)p害對方利益的，可以認(rèn)定為乘人之危?！币馈睹穹ǖ洹返?4條之規(guī)定，因乘人之危使對方在違背真實(shí)意思的情況下而訂立的合同，不像《民法典》規(guī)定為無效民事行為，而是納人了可撤銷合同的范疇。

乘人之危的構(gòu)成要件有：第一、對方當(dāng)事人處于危難處境或急迫需要。所謂危難處境，是指急欲避免或解除重大不利的狀態(tài)，例如，身患重病，急需住院治療所謂急迫需要，是指實(shí)現(xiàn)或保障重人利益的迫切需求。例如，為醫(yī)治重病，急需巨額錢款。第二，一方當(dāng)事人利用對方的危難處境或急迫需要，向?qū)Ψ教岢隹量痰臈l件的目的，是為了牟取不正當(dāng)利益。提出苛刻條件的行為，通常表現(xiàn)為積極行為，即一方當(dāng)事人直接向?qū)Ψ教岢瞿撤N要求；有時(shí)也表現(xiàn)為消極行為，即一方當(dāng)事人拒絕對方的合理請求。提出苛刻條件的環(huán)境，是對方處于危難境地或急迫需要之中。第三，對方當(dāng)事人被迫接受該苛刻的條件，作出不真實(shí)的意思表示。第四，對方當(dāng)事人因其意思表示而蒙受重大損失。重大損失通常表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)上的損失，有時(shí)也表現(xiàn)為其他利益的損失，如被迫簽訂限制人身自由或有損人格利益的合同，使其人身自由受到限制，或人格利益受到損害該重大損失是因作出不真實(shí)的意思表示，即接受苛刻條件而造成的。

合同效力

公民身份號碼：______________。

聯(lián)系電話：______________。

案由：_________________宅基地使用權(quán)糾紛。

訴訟請求：_________________。

1、請求法院判處被告_____________按照《宅基地轉(zhuǎn)讓協(xié)議》履行相關(guān)義務(wù)。

事實(shí)與理由：_________________。

原告于20__年8月7日與被告_____________簽訂《宅基地轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，協(xié)議轉(zhuǎn)讓_____________第一間宅基地使用權(quán)，并于當(dāng)日支付_____________宅基地預(yù)付款人民幣5萬元整，但_______________至今未按照協(xié)議內(nèi)容履行義務(wù)，沒有辦理相關(guān)的手續(xù)，導(dǎo)致原告一直未取得該宅基地的使用權(quán)。原告多次與_______________協(xié)商未果，請求法院判處_______________及時(shí)履行協(xié)議義務(wù)。

證據(jù)和證據(jù)來源：_________________。

1、《宅基地轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。

2、中國農(nóng)業(yè)銀行銀行卡存款業(yè)務(wù)回單。

3、被告關(guān)于收到宅基地預(yù)付款的《收據(jù)》。

此致

__________縣人民法院。

具狀人：______________。

_____年_____月_____日。

合同效力

目前，我國存在著多種性質(zhì)的房屋，主要可分為商品房和非商品房。商品房是指房地產(chǎn)公司開發(fā)建造的可在市場上自由流通的房屋。非商品房主要包括：公房改制出售給個(gè)人的房改房，按照地方人民政府政策指導(dǎo)價(jià)購買的經(jīng)濟(jì)適用房，這主要是指單位集資房和安居房，____鎮(zhèn)私有房屋以及在農(nóng)村集體土地上建造的村證房等。最高人民法院于________年出臺了《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，為審理商品房買賣合同糾紛提供了法律上的依據(jù)。而在現(xiàn)實(shí)生活中，更為常見的則是非商品房買賣合同糾紛。非商品房因其地理位置優(yōu)越，價(jià)格相對便宜，吸引了眾多二手房買主。但因?yàn)槲覈鴮Ψ巧唐贩康馁I賣設(shè)置了許多限制，又沒有很明確的對二手房買賣的司法解釋，致使在買賣發(fā)生后容易產(chǎn)生糾紛。大多數(shù)的情況是一方在買賣后反悔，要求認(rèn)定買賣合同無效。那么，這幾種房屋的買賣合同是否有效呢一。房改房買賣合同效力。

1.________年，國務(wù)院出臺《國務(wù)院關(guān)于深化____鎮(zhèn)住房制度改革的決定》，將國有公房產(chǎn)權(quán)出售給職工。分為三種方式，一種是以市場價(jià)購買，產(chǎn)權(quán)完全歸個(gè)人；一種是以成本價(jià)購買，產(chǎn)權(quán)也歸個(gè)人；一種是低于成本價(jià)的標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購買，產(chǎn)權(quán)由個(gè)人和單位共有。

2.________年，為了促進(jìn)房地產(chǎn)市場的發(fā)展和存量房的流通，建設(shè)部出臺了《已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售管理暫行辦法》，對房改房的首次上市出售規(guī)定了許多限制條件。比如：已取得房產(chǎn)證的房改房才允許買賣；個(gè)人擁有部分產(chǎn)權(quán)的住房（指標(biāo)準(zhǔn)價(jià)房），還應(yīng)當(dāng)提供原產(chǎn)權(quán)單位在同等條件下保留或者放棄優(yōu)先購買權(quán)的書面意見；如果有共有權(quán)人時(shí)應(yīng)當(dāng)征得共有人的同意；在出賣時(shí)應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交國有土地使用權(quán)出讓金或土地收益，以及交納其他稅費(fèi)等?！禵___省公有住房售后首次交易管理暫行辦法》也規(guī)定了類似內(nèi)容。對于賣房款，辦法規(guī)定，以成本價(jià)購買的住房，其交易收入按規(guī)定繳納有關(guān)稅費(fèi)后歸住房所有權(quán)人所有。以標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購買的住房可以先按照成本價(jià)補(bǔ)足房價(jià)款，全部產(chǎn)權(quán)歸住房所有權(quán)人所有后再進(jìn)行交易，交易收入按前款的規(guī)定執(zhí)行。也可以直接進(jìn)行交易，按規(guī)定繳納有關(guān)稅費(fèi)后，交易收入由住房所有權(quán)人與原產(chǎn)權(quán)單位按房屋的產(chǎn)權(quán)比例分成。原產(chǎn)權(quán)單位撤銷的，其應(yīng)當(dāng)?shù)盟糠稚辖煌壺?cái)政，專項(xiàng)用于住房補(bǔ)貼。

5.簽訂合同時(shí)夫妻一方未到場簽名的合同是否無效呢趙律師認(rèn)為，如果房產(chǎn)證上明確寫明了夫妻兩個(gè)人的名字，則一方單獨(dú)對外所簽訂的合同是效力待定的合同，除非有另一方的授權(quán)委托書。因?yàn)橘I方此時(shí)應(yīng)當(dāng)知道此房系夫妻共有財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)征得另一方的同意，此時(shí)買方不構(gòu)成善意取得，沒有兩人的簽名也無法辦理產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)。如果有了授權(quán)委托書，買方則有理由相信是夫妻共同的決定，賣方構(gòu)成表見代理，買方構(gòu)成善意取得，合同是有效的。如果另一方事后對配偶的行為進(jìn)行了追認(rèn)，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。如果另一方在事后不予認(rèn)可，則買賣合同是無效的。而當(dāng)房產(chǎn)證上只有一個(gè)人的名字時(shí)，此時(shí)夫妻一方對外所簽買賣合同為有效合同，除非另一方能證明自己的配偶和買方有惡意串通損害自己的行為。因?yàn)?，買房人為善意第三人，符合善意取得的條件時(shí)，法律為了維護(hù)市場交易秩序，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。趙律師認(rèn)為，在買賣任何性質(zhì)房屋時(shí)，為了將來沒有任何后顧之憂，買方應(yīng)當(dāng)讓賣方夫妻兩人共同簽名，以防將來產(chǎn)生爭端。本人就曾代理過相關(guān)訴訟，一個(gè)案子打了兩年，打完一審打二審，打完二審再發(fā)還重審，后來總算達(dá)成了調(diào)解。

6.房改時(shí)是以標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購買的房屋，單位有優(yōu)先購買權(quán)，在出賣時(shí)未征得單位同意是否有效呢在房改時(shí)是以市場價(jià)或成本價(jià)購買的公房不存在此問題，買房者取得房產(chǎn)證后公房即變成私房，此時(shí)可以自由買賣，不必征得單位同意。但當(dāng)房改是以標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購買時(shí)，單位和個(gè)人對于房屋是共有關(guān)系，原房主對于房屋只享有部分產(chǎn)權(quán)，房產(chǎn)證上也肯定標(biāo)明了共有權(quán)人。此時(shí)，買房人應(yīng)當(dāng)知道此房的權(quán)利人并非只有原房主，應(yīng)當(dāng)知道還有單位的產(chǎn)權(quán)。買房人不構(gòu)成善意取得，買賣合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為效力待定。如果事后單位予以了認(rèn)可，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。如果單位在知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的合法權(quán)益受到侵害之日起________年內(nèi)申請撤銷合同的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷。但原房主無申請撤銷的權(quán)利。

7.法律規(guī)定，對____市房地產(chǎn)、私有房屋進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、買賣時(shí)，均需到房地產(chǎn)管理部門辦理變更登記手續(xù)，當(dāng)初買賣時(shí)沒有進(jìn)行登記是否導(dǎo)致合同必然無效呢趙律師認(rèn)為，《____市房地產(chǎn)管理法》和相關(guān)法規(guī)定中要求買賣雙方對房產(chǎn)進(jìn)行過戶登記的規(guī)定是行政管理法規(guī)，而不是合同有效性的規(guī)定。合同的訂立有效性和進(jìn)行房產(chǎn)變更登記是兩種法律關(guān)系，合同有沒有效力在訂立時(shí)已經(jīng)確定，至于進(jìn)行房產(chǎn)過戶登記則是屬于合同履行的內(nèi)容，與合同的效力無關(guān)。我國〈〈合同法的司法解釋一〉〉第九條規(guī)定：“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》56條規(guī)定：“買賣雙方自愿，并立有契約、買方已交付了房款，并實(shí)際使用和管理了房屋，又沒有其他違法行為，只是買賣手續(xù)不完善的，應(yīng)認(rèn)為買賣關(guān)系有效，但應(yīng)著其補(bǔ)辦房屋買賣手續(xù)?！薄础疵穹ǖ洹怠档谑鍡l規(guī)定：“當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時(shí)生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力。”

8.總之，趙律師認(rèn)為，買賣房改房合同如果沒有極其特殊的情況，一般情況下是有效的。法律會支持已經(jīng)成立并生效的合同，保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，維護(hù)合同的穩(wěn)定性，保護(hù)“誠實(shí)信用”這一民法的帝王規(guī)則。和商品房買賣合同相比，最大的不同點(diǎn)就是在交易時(shí)，必須支付土地使用權(quán)出讓金，在其他方面沒有很大的區(qū)別。二.集資房、安居房買賣合同效力。1.我國經(jīng)濟(jì)適用房包括集資房和安居工程房。集資房是單位為解決本單位內(nèi)部職工居住困難而在單位取得的國有劃撥地上興建的住房。由單位進(jìn)行了補(bǔ)貼，個(gè)人也出資購買，產(chǎn)權(quán)歸職工個(gè)人所有。安居工程房是由政府批準(zhǔn)并提供劃撥地興建、由符合購買經(jīng)濟(jì)適用房條件的個(gè)人出資購買的保本微利房。2.按照建設(shè)部1999年出臺的《已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售管理暫行辦法》和2004年出臺的《經(jīng)濟(jì)適用住房管理辦法》及國務(wù)院2007年8月7日出臺的《國務(wù)院關(guān)于解決____市低收入家庭住房困難的若干意見》的規(guī)定，經(jīng)濟(jì)適用房經(jīng)濟(jì)適用住房屬于政策性住房,購房人擁有有限產(chǎn)權(quán)。購買經(jīng)濟(jì)適用住房不滿________年,不得直接上市交易,購房人因各種原因確需轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟(jì)適用住房的,由政府按照原價(jià)格并考慮折舊和物價(jià)水平等因素進(jìn)行回購。購買經(jīng)濟(jì)適用住房滿________年,購房人可轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟(jì)適用住房,但應(yīng)按照屆時(shí)同地段普通商品住房與經(jīng)濟(jì)適用住房差價(jià)的一定比例向政府交納土地收益等價(jià)款,具體交納比例由____市人民政府確定,政府可優(yōu)先回購；購房人向政府交納土地收益等價(jià)款后,也可以取得完全產(chǎn)權(quán)。同時(shí)還對單位集資房規(guī)定，在優(yōu)先滿足本單位住房困難職工購買基礎(chǔ)上房源仍有多余的,由____市人民政府統(tǒng)一向符合經(jīng)濟(jì)適用住房購買條件的家庭出售,或以成本價(jià)收購后用作廉租住房。各級國家機(jī)關(guān)一律不得搞單位集資合作建房；任何單位不得新征用或新購買土地搞集資合作建房；單位集資合作建房不得向非經(jīng)濟(jì)適用住房供應(yīng)對象出售。

3.但在實(shí)踐中，也出現(xiàn)了買賣此兩種經(jīng)濟(jì)適用房的情況。經(jīng)濟(jì)適用房在有的是買賣房號，有的是在居住后________年內(nèi)出賣，有的是在居住________年后出賣。在房地產(chǎn)市場漲價(jià)的情況下，有的賣方反悔，起訴至人民法院請求確認(rèn)買賣合同無效。理由大致有：將單位集資房賣給了非本單位人員，其沒有本單位職工購房資格；在房產(chǎn)證未辦理下來之前就賣了樓號，買賣房屋必須要有房產(chǎn)證，無證買賣無效；原房主未居住滿________年就將經(jīng)濟(jì)適用房賣掉，違反國家政策；原房主將經(jīng)濟(jì)適用房賣給了不符合購買經(jīng)濟(jì)適用房的買方，違反國家政策無效等等情況。那么，他們的這些觀點(diǎn)是否能成立是否能導(dǎo)致合同的無效呢3.趙律師認(rèn)為，在國務(wù)院2007年8月7日出臺《國務(wù)院關(guān)于解決____市低收入家庭住房困難的若干意見》以前，經(jīng)濟(jì)適用房買賣合同依據(jù)《民法典》的規(guī)定是有效的，也是可以得到履行的，房管部門應(yīng)當(dāng)辦理過戶登記。合同是雙方真實(shí)意思的表示；買房人構(gòu)成善意第三人；將房屋賣給外單位職工，原房主居住未滿________年或賣給不符合購買經(jīng)濟(jì)適用房的條件的買方，雖然不符合相關(guān)經(jīng)濟(jì)適用房相關(guān)的政策，但這些政策只是部門規(guī)章，不是法律或行政法規(guī)，不是人民法院判決合同是否具有有效性的依據(jù)，且房屋管理部門也會予以辦理過戶登記。4.趙律師認(rèn)為，經(jīng)濟(jì)適用房和商品房有很大的區(qū)別，政策性極強(qiáng)，相關(guān)的政策規(guī)定越來越嚴(yán)格。經(jīng)濟(jì)適用房的原房主只有有限的產(chǎn)權(quán)，經(jīng)濟(jì)適用房不能自由在市場上流通。通過炒作經(jīng)濟(jì)適用房而獲利與政府投資興建經(jīng)濟(jì)適用房的目的背道而馳。為此，____市已經(jīng)在2007年6月份叫停了集資房和經(jīng)濟(jì)適用安居工程房的過戶登記?！秶鴦?wù)院關(guān)于解決____市低收入家庭住房困難的若干意見》是國務(wù)院發(fā)布的意見，雖然不是行政法規(guī)，不是認(rèn)定合同有效性的依據(jù)，但具有強(qiáng)制性，房屋行政管理部門必須遵照執(zhí)行。買賣雙方如果違反了相關(guān)規(guī)定，則不能辦理過戶手續(xù)。因此，今后，雖然經(jīng)濟(jì)適用房的買賣合同是有效的，但存在履行上的障礙。即使原房主配合辦理過戶，房屋管理部門將不會單純依據(jù)雙方的合同，在交納相關(guān)出讓金后為新房主辦理過戶登記。新房主將無法取得房產(chǎn)證，不受法律的保護(hù)。因此，趙律師認(rèn)為，買賣合同雖然有效，但無法得到履行，經(jīng)濟(jì)適用房不能在市場上自由流通。如果想買經(jīng)濟(jì)適用房，只能通過正當(dāng)渠道，通過政府購買，而不要和原房主自由協(xié)商購買。三.村證房（小產(chǎn)權(quán)房）買賣合同效力。1.在農(nóng)村集體土地上，只為本集體內(nèi)部成員興建的房屋為村證房，或稱小產(chǎn)權(quán)房。由于是在集體土體上的房屋，而未經(jīng)過征收轉(zhuǎn)為國有土地，因此，無法取得市證，或稱大產(chǎn)權(quán)。2.在本集體內(nèi)部成員之間的房屋買賣合同是有效的。3.非本集體內(nèi)部的成員或____市居民，沒有在本集體購房的資格，雙方所簽訂的買賣合同是無效的。即使有的集體出臺相關(guān)政策，允許外集體或____市居民購買，但村規(guī)民約無法對抗法律和行政法規(guī)。

首先，這類房屋買賣必然涉及到宅基地和集體土地的買賣，而宅基地買賣、集體土地的買賣是我國法律、法規(guī)所禁止的。

其次，宅基地使用權(quán)是集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有的權(quán)利，與特定的身份關(guān)系相聯(lián)系，不允許轉(zhuǎn)讓。目前農(nóng)村私房買賣中買房人名義上是買房，實(shí)際上是買地，在房地一體的格局下，處分房屋同時(shí)也處分了宅基地，損害了集體經(jīng)濟(jì)組織的權(quán)益，是法律法規(guī)明確禁止的。第三，目前，農(nóng)村這類房屋買賣無法辦理產(chǎn)權(quán)變更登記，故買賣雖完成，但買受人始終無法獲得所有權(quán)人的保護(hù)。第四，認(rèn)定買賣合同有效不利于保護(hù)出賣人的利益，在許多案件中，出賣人相對處于弱者的地位，其要求返還私有房屋的要求關(guān)系到其生存權(quán)益。因此，所簽訂的合同均為無效。趙律師提醒那些圖便宜的買房者，村證房萬萬買不得，買房人不會取得房管部門的房產(chǎn)證，得不到法律保護(hù)，隨時(shí)都會被認(rèn)定為無效，在房屋拆遷時(shí)也不會得到充分的補(bǔ)償。

返

合同效力

(1)當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。

附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就，不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

(2)當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。

附生效期限的合同，自期限屆止時(shí)生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

《勞動法》第七十三條規(guī)定：勞動者在下列情形下，依法享受社會保險(xiǎn)待遇：1.退休;2.患病、負(fù)傷;3.因工傷殘或者患職業(yè)病;4.失業(yè);5.生育。勞動者死亡后，其遺屬依法享受遺屬津貼。另外，勞動部發(fā)布的《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》也對職工因工死亡、因工傷殘所應(yīng)享受的待遇作了具體規(guī)定。

根據(jù)《勞動法》第十八條的規(guī)定，下列合同無效：

1.違反法律、行政法規(guī)的勞動合同;。

2.采取欺詐、威脅等手段訂立的勞動合同。無效的勞動合同，從訂立的時(shí)候開始，就沒有法律約束力。確認(rèn)勞動合同部分無效的，如果不影響其余部分的效力、其余部分仍然有效。

有些單位借勞動者對有關(guān)法律法規(guī)不甚清楚的情況，與勞動者簽訂有生死條款的勞動合同，發(fā)生事故后以勞動合同為根據(jù)不予賠償，嚴(yán)重侵害了勞動者的合法權(quán)益，也嚴(yán)重違反了我國勞動法律法規(guī)的規(guī)定，是法所不容的。在這里也特別提醒廣大勞動者，在簽訂勞動合同時(shí)，一定要慎重起見，對勞動合同的各項(xiàng)條款要逐一審查，一旦發(fā)現(xiàn)有生死條款或類似條款，應(yīng)及時(shí)提出，越早解決問題，便越能維護(hù)自己的合法權(quán)益。

關(guān)于合同條款效力的問題小編分別從合同的效力如何約定和合同中的生死條款有法律效力嗎兩個(gè)方面為家闡述的。希望小編闡述能夠?qū)Υ蠹艺J(rèn)識合同條款效力有一定的幫助。但如果您并未真的理解到合同效力的相關(guān)內(nèi)容，歡迎您詳情咨詢我們的在線律師。

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合同效力

附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。

當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就，不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。

（2）當(dāng)事人對合同的效力可以約定附期限。

附生效期限的合同，自期限屆止時(shí)生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時(shí)失效。

簽訂房屋買賣合同實(shí)為借款擔(dān)保合同效力如何認(rèn)定

隨著法律法規(guī)不斷完善，人們越發(fā)重視合同，越來越多事情需要用到合同，簽訂合同也是非常有必要的行為。那么我們擬定合同的時(shí)候需要注意什么問題呢？以下是小編精心整理的簽訂房屋買賣合同，實(shí)為借款擔(dān)保，合同效力如何認(rèn)定?，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

民間借貸糾紛中，借款人與出借人簽訂房屋買賣合同用來擔(dān)保借款的情形越來越多。出借人為保證債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，與借款人訂立借款合同的同時(shí)，另簽訂一份房屋買賣合同，如果借款人不能按期償還借款本息的，出借人要求履行房屋買賣合同，以獲得房屋的產(chǎn)權(quán)，有的甚至在訂立借款合同的同時(shí)即辦理房屋過戶手續(xù)，將房屋過戶給出借人。

這種名義上是房屋買賣，實(shí)際卻是為借款提供擔(dān)保的合同，當(dāng)出借人未獲得清償時(shí)，其因此取得的房屋能否受到法律的保護(hù)？下面筆者就通過一則相關(guān)的實(shí)務(wù)案例進(jìn)行分析解讀。

20xx年12月12日，姜某虹向崔某麗借款15萬，同日雙方簽訂房屋買賣合同，約定姜某虹以15萬元的價(jià)格將涉案房屋出售給崔某麗，并辦理了產(chǎn)權(quán)登記過戶手續(xù)。20xx年1月24日崔某麗與熊某偉（系姜某虹之夫）簽訂的房屋租賃合同中約定，熊某偉在租此房期間有權(quán)隨時(shí)贖回此房屋，金額為貳拾萬元整。

此后，姜某虹一直未履行還款義務(wù)，且房屋亦一直由熊某偉、姜某虹占有，崔某麗將該房屋轉(zhuǎn)讓給王某宇，現(xiàn)在王某宇訴請熊某偉、姜某虹騰房并交還房屋，本案成訴。

法院審理認(rèn)為：通過庭審查明，姜某虹與崔某麗之間存在民間借貸關(guān)系，姜某虹與崔某麗以簽訂房屋買賣合同方式作為民間借貸合同的擔(dān)保，并將涉案房屋登記過戶到崔某麗名下，該行為構(gòu)成讓與擔(dān)保，雙方之間的房屋買賣合同不具有真實(shí)的意思表示，應(yīng)為無效合同。

崔某麗將案涉房屋出售給王某宇構(gòu)成無權(quán)處分，王某宇在庭審中陳述，其購買案涉房屋時(shí)并未進(jìn)房屋看房，只是在外面看了一下，購買涉案房屋只是覺得17萬元價(jià)格便宜。王某宇的陳述不符合現(xiàn)實(shí)中真實(shí)買賣房屋的常理。

王某宇在支付房款前才知道崔某麗將房屋租賃給了熊某偉，當(dāng)時(shí)看了租賃合同，因房屋租賃已到期，才購買的案涉房屋。但經(jīng)法院審理查明，20xx年1月24日崔某麗與熊某偉簽訂的房屋租賃合同中約定，熊某偉在租此房期間有權(quán)隨時(shí)贖回此房屋，金額為貳拾萬元整。王某宇認(rèn)可已看過房屋租賃合同，應(yīng)當(dāng)知道涉案房屋權(quán)屬有爭議。

綜合以上事實(shí)，不能認(rèn)定王某宇在購買涉案房屋時(shí)構(gòu)成善意，王某宇雖交付房屋價(jià)款并辦理不動產(chǎn)權(quán)登記證書，但不符合《中華人民共和國物權(quán)法》第一百零六條的規(guī)定的善意取得要件。王某宇訴請熊某偉、姜某虹騰房并交還房屋請示不予支持。

綜上，法院判決：駁回王某宇的訴訟請求。

該案中，法院認(rèn)定崔某麗將涉案房屋出售給王某宇構(gòu)成無權(quán)處分，這也從根本上否定了崔某麗與姜某虹為擔(dān)保借款所訂立的房屋買賣合同的效力。

意思表示真實(shí)是民事法律行為生效的要件之一，該案中崔某麗與姜某虹雖然名義上簽訂了房屋買賣合同并辦理了過戶手續(xù)，實(shí)際是為借款提供擔(dān)保。雙方?jīng)]有房屋買賣的真實(shí)合意，雙方真實(shí)的`合意是訂立借款合同，以房屋買賣的名義辦理過戶登記，為借款提供擔(dān)保，學(xué)理上把這種行為稱之為讓與擔(dān)保。物權(quán)法第58條第六項(xiàng)（民法典第146條）明確規(guī)定，以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效。

如果在擔(dān)保合同中提前約定，債務(wù)履行期屆滿，債權(quán)人未清償?shù)模瑩?dān)保財(cái)產(chǎn)直接歸債權(quán)人所有的，這種行為是擔(dān)保合同中的流押或流質(zhì)條款，物權(quán)法第186條、211條（民法典401條、411條）對進(jìn)行了明確規(guī)定，屬于無效行為。同理讓與擔(dān)保中，簽訂主合同時(shí)即轉(zhuǎn)移擔(dān)保物的所有權(quán)，這種行為更應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。

在司法實(shí)踐中，也有人認(rèn)為以房屋買賣的名義，作為借款合同的擔(dān)保，是一種普遍的做法，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定讓與擔(dān)保的法律效力。但是，這種說法明顯存在法律障礙，物權(quán)法定原則是物權(quán)法的重要原則之一，創(chuàng)設(shè)何種物權(quán)由法律明確規(guī)定。用房屋為借款合同作抵押擔(dān)保，可以用抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)，創(chuàng)設(shè)這種讓與擔(dān)保物權(quán)，違反物權(quán)法定原則，并且這種擔(dān)保無法進(jìn)行公示，易損害其他人的合法權(quán)利。

在本案中，催某麗可以向法院起訴，要求姜某虹清償借款，而王某宇和催某麗之間的房屋買賣合同，已被法院認(rèn)定催某麗對該房屋無處分權(quán)，王某宇不構(gòu)成善意取得，王某宇可以主張退還購房款及承擔(dān)違約金、賠償損失等等訴訟請求。

文章中引用的案例是為了更好的解讀法律知識，作者已對案例內(nèi)容進(jìn)行了相應(yīng)的整理、匯編和刪減，案例中的法律觀點(diǎn)僅供學(xué)習(xí)交流所用。

主合同無效擔(dān)保合同的效力問題

主合同無效擔(dān)保合同的效力問題，主合同無效擔(dān)保合同效力會怎樣?看看下面吧!

1、《物權(quán)法》 第一百七十二條

設(shè)立擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)當(dāng)依照本法和其他法律的規(guī)定訂立擔(dān)保合同。

擔(dān)保合同是主債權(quán)債務(wù)合同的從合同。

主債權(quán)債務(wù)合同無

效，擔(dān)保合同無效，但法律另有規(guī)定的除外。

擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

2、《擔(dān)保法》 第五條

擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。

擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。

擔(dān)保合同被確認(rèn)無效后，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。

3、《擔(dān)保法解釋》第八條

分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。

1、擔(dān)保合同是否可以約定類似“主合同無效而擔(dān)保合同繼續(xù)有效”的條款?

3、依然擔(dān)保法對擔(dān)保合同另有約定是否屬于物權(quán)法規(guī)定的法律另有規(guī)定的情形?

甲企業(yè)與乙企業(yè)訂立借款合同，丙企業(yè)為乙企業(yè)的債務(wù)向甲企業(yè)提供擔(dān)保，并在合同中明確約定：“擔(dān)保合同的效力獨(dú)立于被擔(dān)保的借款合同。

借款合同無效并不影響本合同的效力”，后甲、乙企業(yè)之間的借款合同被認(rèn)定為無效，由于涉及到對獨(dú)立擔(dān)保條款法律效力的認(rèn)識不同，對丙企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任以及如何承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，存在不同觀點(diǎn)：

觀點(diǎn)一認(rèn)為，丙企業(yè)不再依據(jù)擔(dān)保合同承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，而是按照《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》(以下簡稱擔(dān)保法司法解釋)第八條承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，理由如下：一、擔(dān)保合同是一種從合同。

它以主合同的存在和生效為存在的前提，主合同不成立，從合同就不能有效成立;主合同轉(zhuǎn)讓，從合同即不能單獨(dú)存在;主合同被宣告無效或被撤銷，從合同也將失去法律效力;主合同終止，從合同亦隨之終止。

本案中主合同因甲乙企業(yè)之間非法借貸，應(yīng)被認(rèn)定無效，因而作為其從合同的丙企業(yè)與甲企業(yè)之間的擔(dān)保合同當(dāng)然應(yīng)被認(rèn)定無效，故丙企業(yè)不應(yīng)依照該擔(dān)保合同承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任;二、雖然擔(dān)保合同中有獨(dú)立擔(dān)保條款，但此類獨(dú)立的、非從屬性的擔(dān)保合同只能適用于涉外經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、金融等國際經(jīng)濟(jì)活動中，而不能適用于國內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動。

司法解釋第八條的規(guī)定，主合同無效導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效的，視擔(dān)保人有無過錯(cuò)，分別承擔(dān)不同的'民事責(zé)任，即擔(dān)保人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人不承擔(dān)責(zé)任;擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。

觀點(diǎn)二認(rèn)為，丙企業(yè)應(yīng)當(dāng)依據(jù)擔(dān)保合同承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，理由如下：

一、《中華人民共和國擔(dān)保法》第五條第一款明確規(guī)定：“擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。

擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。”基于這一規(guī)定，擔(dān)保合同當(dāng)事人雙方可以對擔(dān)保合同的效力與主合同效力之間的關(guān)系另行約定。

本案中甲企業(yè)與丙企業(yè)正是基于此，在擔(dān)保合同中明確約定擔(dān)保合同的效力不受主合同效力的影響，擔(dān)保合同不因主合同的無效而無效。

這一約定既未違反法律規(guī)定和社會公德，亦未擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序或損害社會公共利益，對其效力應(yīng)當(dāng)予以肯定。

因此，在主合同無效的情況下，丙企業(yè)仍應(yīng)依約承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

二、《中華人民共和國合同法》第四條明確規(guī)定“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)”，這一條款確認(rèn)了合同自由原則，賦予合同當(dāng)事人依法享有選擇合同內(nèi)容的自由，因此應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人享有的合同自由及意志自由。

具體到本案中，丙企業(yè)自愿與甲企業(yè)約定擔(dān)保合同的效力不受主合同效力的影響，故在主合同無效的情況下，丙企業(yè)仍應(yīng)依約承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

之所以會產(chǎn)生上述分歧，與對《中華人民共和國擔(dān)保法》第五條第一款“擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。

擔(dān)保合同另有約定的，按照約定”的不同理解密切相關(guān)。

欲辨清上述兩種意見孰是孰非，先理清《中華人民共和國擔(dān)保法》第五條第一款的真實(shí)意思才是根本。

從文義解釋的角度出發(fā)，該款前半句規(guī)定“擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效”，已經(jīng)明確了主合同與擔(dān)保合同之間的從屬關(guān)系。

后半句以“擔(dān)保合同另有約定的”起句，句中“另有約定”究竟是對什么另有約定?有學(xué)者認(rèn)為，該約定是否定主合同與擔(dān)保合同之間從屬關(guān)系的約定，即確認(rèn)主合同的效力與擔(dān)保合同的效力不具有從屬關(guān)系，兩合同的效力互不受影響，只要擔(dān)保合同有效成立，即具有法律效力。

但是，若僅作此理解，則“另有約定”的概念過于寬廣，似乎主合同與擔(dān)保合同是互不影響的兩個(gè)合同，兩合同之間存在的內(nèi)在關(guān)聯(lián)性得不到體現(xiàn)。

因此，又有學(xué)者從限制性解釋的角度出發(fā)，主張此處“另有約定”應(yīng)理解為當(dāng)事人約定擔(dān)保人對無效合同的后果負(fù)擔(dān)保責(zé)任，即對債務(wù)人因主合同無效而應(yīng)產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的約定。

這一理解，彌補(bǔ)了文義解釋說對主合同與擔(dān)保合同內(nèi)在關(guān)聯(lián)性的忽略。

綜合考慮以上兩種解釋，我認(rèn)為，《中華人民共和國擔(dān)保法》第五條第一款中“另有約定”的真實(shí)意思應(yīng)是，雙方可以通過約定否定主合同與擔(dān)保合同之間單純的從屬關(guān)系，并且同時(shí)約定擔(dān)保人對債務(wù)人因主合同無效而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。

擔(dān)保人對主合同債權(quán)的擔(dān)保與對債務(wù)人因主合同無效而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的擔(dān)保是兩種不同的責(zé)任，前者是對主合同債務(wù)人履行債務(wù)的擔(dān)保，后者是對主合同無效時(shí)債務(wù)人承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保。

在主合同無效的情況下，前者因擔(dān)保合同的無效而無效;后者由于明確了是對債務(wù)人因主合同無效而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任進(jìn)行擔(dān)保，故擔(dān)保合同仍然有效，擔(dān)保人仍須承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

換言之，在主合同無效的情況下，主合同債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已轉(zhuǎn)變?yōu)閲@對主合同無效應(yīng)負(fù)的責(zé)任展開，此時(shí)若存在債務(wù)人應(yīng)履行的債務(wù)，則應(yīng)為債務(wù)人因主合同無效而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

因此，對主合同與擔(dān)保合同之間的效力關(guān)系“另有約定”，只能是擔(dān)保人與債權(quán)人就是否對債務(wù)人因主合同無效而產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任進(jìn)行約定。

也只有在這種約定的情況下，擔(dān)保合同的效力才具有獨(dú)立性，可以不因主合同的無效而無效。

因?yàn)?，此時(shí)的擔(dān)保合同所針對的恰恰是主合同無效后的擔(dān)保責(zé)任，對其法律效力的認(rèn)定自然不受主合同無效的影響。

從這個(gè)意義上講，簡單地規(guī)定擔(dān)保合同具有獨(dú)立性，但未明確在主合同無效的情況下，擔(dān)保人對債務(wù)人因主合同無效而產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，則在我國現(xiàn)有擔(dān)保法律下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效。

因?yàn)樵谕ǔＧ闆r下(除非上述提到的明確約定才使得擔(dān)保合同具有獨(dú)立性)，擔(dān)保合同是一種從合同，它以主合同的存在和生效為前提，主合同不成立，從合同就不能有效成立。

無論是擔(dān)保法第五條第一款還是物權(quán)法第一百七十二條第一款，都明確強(qiáng)調(diào)：擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。

該規(guī)定內(nèi)容系擔(dān)保權(quán)從屬性之體現(xiàn)，而從屬性規(guī)則可謂擔(dān)保法律制度的奠基性規(guī)則;若無從屬性規(guī)則的支撐，我國擔(dān)保法律體系將會嚴(yán)重動搖甚至崩塌。

其中，擔(dān)保法第五條第一款但書關(guān)于“擔(dān)保合同另有約定的，按照約定”的規(guī)定，被理論界和實(shí)務(wù)界視為允許約定獨(dú)立擔(dān)保的重要法律依據(jù)，特別是該但書規(guī)定在擔(dān)保法總則部分，故獨(dú)立擔(dān)保在解釋上，既包括獨(dú)立保證，也包括獨(dú)立擔(dān)保物權(quán)。

而物權(quán)法第一百七十二條第一款但書則規(guī)定：“但法律另有規(guī)定的除外?！闭莾烧叩珪?guī)定，成為兩法的重要區(qū)別之一，并表明兩法對獨(dú)立擔(dān)保的立場。

欲解明獨(dú)立擔(dān)保，需先闡釋擔(dān)保權(quán)的從屬性規(guī)則。

通常而言，擔(dān)保權(quán)從屬性體現(xiàn)有三：其一，發(fā)生上從屬性，即擔(dān)保權(quán)以被擔(dān)保債權(quán)的發(fā)生為前提，隨被擔(dān)保債權(quán)無效或撤銷而無效或撤銷。

其二，處分上從屬性。

擔(dān)保法第五十條和物權(quán)法第一百九十二條皆宣示：“抵押權(quán)不得與債權(quán)分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者作為其他債權(quán)的擔(dān)?！?。

其三，消滅上從屬性，即被擔(dān)保債權(quán)因清償?shù)仍蚨炕虿糠窒麥鐣r(shí)，擔(dān)保權(quán)亦隨之相應(yīng)地消滅。

三種實(shí)體上的從屬性又引發(fā)擔(dān)保人在抗辯上的從屬性，諸如被擔(dān)保債權(quán)罹于訴訟時(shí)效或強(qiáng)制執(zhí)行期，則擔(dān)保人可行使相應(yīng)的免責(zé)抗辯權(quán);此外，一般保證人還獨(dú)享先訴抗辯權(quán)。

擔(dān)?！蹦酥痢皞溆眯庞米C”等形式出現(xiàn)，但只有依擔(dān)保權(quán)從屬性規(guī)則考察獨(dú)立擔(dān)保，方能準(zhǔn)確界定獨(dú)立擔(dān)保。

獨(dú)立性擔(dān)保與從屬性擔(dān)保相對應(yīng)，實(shí)質(zhì)在于否定擔(dān)保權(quán)的從屬性，故獨(dú)立擔(dān)保通常被視為對傳統(tǒng)擔(dān)保制度的徹底“顛覆”，獨(dú)立擔(dān)保人的責(zé)任亦因此而變得異常嚴(yán)厲并呈現(xiàn)出兩個(gè)特性：第一，不能適用傳統(tǒng)擔(dān)保法律中為擔(dān)保人提供的各種保護(hù)措施，諸如未經(jīng)擔(dān)保人書面同意而變更被擔(dān)保合同場合下?lián)Ｈ说拿庳?zé)規(guī)定。

第二，從屬性擔(dān)保人因主債權(quán)合同無效、被撤銷、訴訟時(shí)效或強(qiáng)制執(zhí)行期限完成而享有的免責(zé)抗辯權(quán)，以及一般保證人獨(dú)有的先訴抗辯權(quán)等，獨(dú)立擔(dān)保人皆不能行使。

由于獨(dú)立擔(dān)保顛覆了經(jīng)典的擔(dān)保權(quán)從屬性規(guī)則并由此產(chǎn)生異常嚴(yán)厲之擔(dān)保責(zé)任，因此實(shí)務(wù)界對其適用范圍存在巨大爭議。

該爭議既激烈地體現(xiàn)在擔(dān)保法解釋論證過程中，也出現(xiàn)在物權(quán)法制訂過程中。

否定觀點(diǎn)認(rèn)為，擔(dān)保法第五條第一款但書的立法初衷是獨(dú)立擔(dān)保僅適用于涉外經(jīng)濟(jì)、貿(mào)易、金融等國際性商事交易中，不能適用于國內(nèi)經(jīng)濟(jì)活動，否則將會嚴(yán)重影響甚至根本動搖我國擔(dān)保法律制度體系。

肯定觀點(diǎn)認(rèn)為，獨(dú)立擔(dān)保已為兩大法系的判例和學(xué)理所承認(rèn)，并與從屬性擔(dān)保制度并列成為現(xiàn)代擔(dān)保法律制度的兩大支柱;擔(dān)保法第五條第一款并未明確規(guī)定獨(dú)立擔(dān)保僅適用于國際性商事交易中，基于契約自由原則，應(yīng)允許在國內(nèi)市場中適用。

考慮到獨(dú)立擔(dān)保責(zé)任的異常嚴(yán)厲性，以及該制度在適用過程中易生欺詐和濫用權(quán)利等弊端，尤其是為避免動搖我國擔(dān)保法律體系之基礎(chǔ)，全國人大法工委和最高人民法院在擔(dān)保法解釋論證過程的態(tài)度非常明確：獨(dú)立擔(dān)保只能在國際商事交易中使用。

但因司法解釋最后公布稿并未明確該態(tài)度，導(dǎo)致實(shí)務(wù)中仍然存在爭論。

為此，最高人民法院通過(1998)經(jīng)

終字第184號“湖南機(jī)械進(jìn)出口公司、海南國際租賃公司與寧波東方投資公司代理進(jìn)口合同案”的終審判決，第一次表明否定獨(dú)立保證在國內(nèi)適用的立場。

但該判決僅否定獨(dú)立保證之效力，并未否定獨(dú)立物保的效力。

物權(quán)法第七十一條第一款秉承物權(quán)法定主義原則，在但書中明確規(guī)定“但法律另有規(guī)定的除外”，鮮明地表達(dá)了當(dāng)事人不能通過合同約定獨(dú)立性擔(dān)保物權(quán)的立法態(tài)度。

至此，對于獨(dú)立擔(dān)保的適用范圍，立法和司法態(tài)度已非常明朗：獨(dú)立人保在國內(nèi)不能使用，禁止當(dāng)事人通過合同約定獨(dú)立物保。

需要探討的是，若當(dāng)事人在國內(nèi)市場中約定了獨(dú)立擔(dān)保，是否要絕對地認(rèn)定該約定無效并判令獨(dú)立擔(dān)保人承擔(dān)締約過失責(zé)任呢?筆者認(rèn)為，應(yīng)以主合同效力狀況為標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)分兩種情形而分別處理：第一，在主債權(quán)合同無效的情形下，應(yīng)按照擔(dān)保法第五條第一款和物權(quán)法第一百九十二條第一款關(guān)于“主債權(quán)債務(wù)合同無效，擔(dān)保合同無效”之規(guī)定，認(rèn)定獨(dú)立擔(dān)保合同無效，并根據(jù)擔(dān)保法解釋第七條和第八條之規(guī)定，判令擔(dān)保人承擔(dān)相應(yīng)的締約過失責(zé)任。

第二，在主債權(quán)合同有效的場合，應(yīng)運(yùn)用民法關(guān)于“無效民事法律行為效力轉(zhuǎn)換”之原理，通過“裁判解釋轉(zhuǎn)換”的方法，否定擔(dān)保合同的獨(dú)立性效力，并將其轉(zhuǎn)換為有效的從屬性擔(dān)保合同。

即若當(dāng)事人約定獨(dú)立保證時(shí)，應(yīng)認(rèn)定獨(dú)立保證無效，并將其轉(zhuǎn)換為有效的從屬性連帶保證;若約定獨(dú)立的擔(dān)保物權(quán)，應(yīng)認(rèn)定獨(dú)立物保無效，并將其轉(zhuǎn)換為有效的從屬性擔(dān)保物權(quán)。

之所以如此，理由有三：

一部分民事行為歸入無效，但另一方面又設(shè)計(jì)出諸如效力轉(zhuǎn)換規(guī)則、區(qū)分隔離規(guī)則、事后補(bǔ)正規(guī)則等無效民事行為復(fù)活制度。

這一系列辨證精密的民法制度設(shè)計(jì)表明：傳統(tǒng)民法雖不放棄私法自治中的國家干預(yù)，卻仍盡可能地將法律行為制度的起點(diǎn)和終點(diǎn)置于私法自治理念，盡量使民事行為有效，以貫徹當(dāng)事人的真實(shí)意思表示。

就國內(nèi)市場約定獨(dú)立擔(dān)保而言，其不屬于違反公序良俗或虛偽意思表示等法律強(qiáng)行規(guī)制之情形，法律禁止約定獨(dú)立擔(dān)保之目的，在于維護(hù)傳統(tǒng)擔(dān)保法之從屬性規(guī)則。

因此只要否定擔(dān)保的獨(dú)立性而承認(rèn)其從屬性，即符合法律之目的，從而為無效獨(dú)立擔(dān)保向有效從屬性擔(dān)保的轉(zhuǎn)換奠定立法論上的基礎(chǔ)。

在主債權(quán)合同有效的場合，若人民法院強(qiáng)行認(rèn)定獨(dú)立擔(dān)保為絕對無效并判令擔(dān)保人承擔(dān)締約過失責(zé)任，不僅明顯違背當(dāng)事人締約時(shí)愿意承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的真實(shí)意思表示和合同預(yù)期，而且在一定程度上違反了從屬性規(guī)則的制度目的。

此外，徹底否定獨(dú)立擔(dān)保的效力，還容易促使擔(dān)保人在信誓旦旦地表明愿意承擔(dān)獨(dú)立擔(dān)保責(zé)任后，又背信棄義地主張獨(dú)立擔(dān)保無效而承擔(dān)較少的締約過失責(zé)任，顯然不利于維護(hù)社會誠信和公平正義的理念。

其二，若不采用轉(zhuǎn)換方式，則獨(dú)立擔(dān)保被認(rèn)定無效后，當(dāng)事人若想實(shí)現(xiàn)其擔(dān)保之初衷，必須再次協(xié)商重新締結(jié)擔(dān)保合同。

無疑，這種重新再來的做法明顯違背節(jié)省交易費(fèi)用的經(jīng)濟(jì)效益理念。

其三，保護(hù)交易安全已成為現(xiàn)代民法的重要價(jià)值取向，無效獨(dú)立擔(dān)保的有效轉(zhuǎn)換，不失為一種體現(xiàn)維護(hù)交易安全價(jià)值、貫徹社會本位理念的良好方法。

此外，盡管物權(quán)法基于物權(quán)法定原則而禁止當(dāng)事人約定獨(dú)立物保，但上述轉(zhuǎn)換無疑可以極大地緩解契約自由原則與物權(quán)法定主義之間的緊張關(guān)系。

根據(jù)上述分析，司法實(shí)踐一旦認(rèn)定主合同無效，則往往認(rèn)定擔(dān)保合同無效，即使擔(dān)保合同里有類似“主合同無效而擔(dān)保合同繼續(xù)有效”的約定條款，也不能確保擔(dān)保合同的當(dāng)然有效。

而根據(jù)上述分析，雙方可以在擔(dān)保合同中約定擔(dān)保人對無效合同的后果負(fù)擔(dān)保責(zé)任，即對債務(wù)人因主合同無效而應(yīng)產(chǎn)生的責(zé)任承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的約定。

但是上述分析并非權(quán)威分析，并且在擔(dān)保合同無效的情況下這種約定是否有效也很難保證。

擔(dān)保合同

根據(jù)《中華人民共和國合同法》，本合同由三方達(dá)成協(xié)議后簽訂，共同遵守和履行。

第一條貸款金額：甲方同意乙方申請并保證提供貸款。

第二條貸款期限：貸款使用期限自始至終為________年和________月。

第三條貸款用途：________。

第四條貸款利息：月利息________%，年利率________%；或按中國銀行總行規(guī)定的浮動利率按月浮動。

甲方每半年（季度）結(jié)息一次。乙方未按期支付利息的，所轉(zhuǎn)貸款本金按復(fù)利計(jì)算。本合同履行過程中，如遇國家調(diào)整利率改變計(jì)息方式，按調(diào)整后的利率和計(jì)息方式計(jì)算，并通知乙方。

第五條乙方辦理貸款時(shí)，必須填寫貸款申請表、貸款收據(jù)，并提出付款和還款計(jì)劃。

第六條貸款償還：乙方應(yīng)在本合同規(guī)定的貸款期限和金額內(nèi)，按照還款計(jì)劃償還本合同項(xiàng)下的全部貸款本息。

第七條還款保證：本合同項(xiàng)下貸款本息的保證人應(yīng)按甲方的要求向乙方出具保證，一旦乙方不能按期足額償還貸款本息，保證人應(yīng)承擔(dān)還款及支付利息的連帶責(zé)任。無論貸款是否延期或逾期，或乙方出現(xiàn)任何情況，擔(dān)保人仍承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，直至貸款本息全部還清。

第八條借貸雙方的權(quán)利和義務(wù)：

1、甲方保證按期向乙方提供貸款，否則將按違約金額和延誤天數(shù)向乙方支付2‰的違約金。如乙方未按計(jì)劃使用款項(xiàng)，乙方應(yīng)就少用或多用部分向甲方支付2‰的承諾費(fèi)。

2、如乙方未按合同規(guī)定使用貸款，甲方有權(quán)停止或收回全部或部分貸款。如發(fā)生挪用、挪用貸款，在原貸款利率基礎(chǔ)上加收50%罰息。

3、如乙方未按期還款，甲方有權(quán)從乙方或擔(dān)保人開立的銀行賬戶中扣劃，并自到期日起按原貸款利率加收逾期貸款20%的罰息。如發(fā)生延期，乙方最遲應(yīng)在貸款到期前三天向甲方申請延期還款，并經(jīng)甲方同意后辦理延期手續(xù)。甲方不同意延期或不辦理展期手續(xù)的貸款，按逾期貸款處理。

第九條其他規(guī)定：

1、有下列情形之一的，甲方有權(quán)停止發(fā)放貸款，并立即或限期收回已發(fā)放的貸款。

（1）乙方向甲方提供的信息、聲明和資料不真實(shí)。

（2）乙方與第三方打官司敗訴并支付賠償金后，無法向甲方償還貸款本息。

（3）乙方的總資產(chǎn)不足以抵銷其總負(fù)債。

（4）乙方保證人違反或喪失保函約定的條件。

2、甲方有權(quán)檢查和監(jiān)督貸款的使用。乙方應(yīng)向甲方提供相關(guān)報(bào)表和資料。

3、乙方或甲方如需變更合同文本中的某一條款，應(yīng)事先書面通知另一方，本合同的所有條款在雙方達(dá)成一致之前保持有效。

4、乙方提供的借款申請書、借款借據(jù)、留成外匯申請書、付款及還款計(jì)劃等與本合同有關(guān)的書面材料均為本合同不可分割的組成部分，與本合同具有同等法律效力。

第十條補(bǔ)充規(guī)定。

本合同一式兩份，由借款人、貸款人、擔(dān)保人法定代表人或法定代表人授權(quán)簽字人蓋章后生效。

甲方：（公章）________乙方：（公章）________。

擔(dān)保人：（公章）________法定代表人：（蓋章）________。

法定代表人：（蓋章）________法定代表人：（蓋章）________。

擔(dān)保合同第三條貸款人（甲方）：________。

借款人（乙方）：________。

擔(dān)保人（丙方）：________。

擔(dān)保合同

丙方(抵押人)：_________________。

丁方(連帶責(zé)任保證人)：________。

戊方(抵押物提供人)：__________。

甲、乙、丙、丁、戊方各方經(jīng)過友好協(xié)商一致，就甲方向乙方借款，丙方提供抵押，戊方提供抵押物，丁方提供連帶責(zé)任保證達(dá)成以下協(xié)議，供甲、乙、丙、丁、戊各方共同遵守。

第一條借款條款。

1、今借款人甲方向出借人乙方借到人民幣(大寫)_____萬元整(小寫：rmb_____萬元整)。借款期限自_____年_____月_____日至_____年_____月_____日止，共_____個(gè)月。利率為每月_____%，利息共計(jì)人民幣(大寫)_____元整(小寫：rmb_____元整)。

2、全部借款本息定于年月日一次性償還(借款人提前償還借款的，利息不減免)。如不能按期足額歸還借款，借款人甲方應(yīng)向出借人乙方支付違約金人民(大寫)_____萬元整(小寫：rmb_____萬元整)，并繼續(xù)按照上述約定利率支付利息直至還清本息之日為止，承擔(dān)出借人乙方實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用(訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)、公證費(fèi)及其他實(shí)際支出的費(fèi)用)。

第二條抵押條款。

抵押人丙方同意作為擔(dān)保出借人乙方實(shí)現(xiàn)上述所有債權(quán)，由抵押人丙方提供抵押物，為出借人乙方設(shè)定抵押權(quán)。各方約定條款如下：

一、抵押物：__________汽車_____輛，車輛牌號為：_____，發(fā)動機(jī)號為：_____，車架號為_____。上述用于抵押的車輛為_____所有。

二、所擔(dān)保的債權(quán)包括本金_____元及其利息、違約金、賠償金、乙方實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用(訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)、公證費(fèi)及其他實(shí)際支出的費(fèi)用)。

三、本合同所擔(dān)保的債務(wù)縱未屆清償期，乙方亦可以隨時(shí)通知丙方清償其全部或一部，丙方愿即照辦，絕無異議。

四、抵押物于登記后如有粘貼標(biāo)簽或烙印的必要時(shí)，丙方應(yīng)協(xié)助乙方或登記機(jī)關(guān)辦理。其因此而支出的費(fèi)用，全部應(yīng)由丙方負(fù)擔(dān)。

五、丙方及抵押物提供人戊方切實(shí)聲明：上述抵押物完全為丙方或抵押物提供人戊方合法所有，并與任何第三人的權(quán)利無關(guān)。如日后發(fā)生任何糾葛致使乙方遭受損害時(shí)，縱其事由非可歸責(zé)于丙方及擔(dān)保物提供人，亦愿負(fù)連帶賠償責(zé)任。

六、本合同存續(xù)期間，丙方及抵押物提供人戊方保證抵押物占有人對于抵押物必盡妥善保管的責(zé)任，所有因抵押物支出的稅費(fèi)、修理、保養(yǎng)等一切費(fèi)用亦與乙方無涉。

七、抵押物的現(xiàn)狀發(fā)生變動時(shí)，不論其原因如何，丙方及抵押物提供人戊方應(yīng)及時(shí)通知乙方。其因抵押物現(xiàn)狀的變動或價(jià)值的抵落致不能或不足使本合同開列的全部債權(quán)獲得清償時(shí)，乙方因此所遭受的損失，丙方及抵押物提供人戊方愿負(fù)連帶賠償責(zé)任。

八、抵押物應(yīng)按乙方指定置于__________，丙方保證決不擅自遷移。抵押物為交通工具，經(jīng)乙方同意得由丙方或抵押物提供人戊方或其他第三人使用者，一經(jīng)乙方通知，丙方或抵押物提供人戊方應(yīng)即負(fù)責(zé)將抵押物停放于指定處所。

九、抵押物應(yīng)向乙方同意的保險(xiǎn)公司投保乙方所指定的保險(xiǎn)，并應(yīng)以乙方為惟一受益人，保險(xiǎn)金額及條件應(yīng)商得乙方的同意，一切保險(xiǎn)費(fèi)用均由丙方負(fù)擔(dān)，所有保單及保費(fèi)收據(jù)均交由乙方保管;乙方如為代為墊付保費(fèi)，經(jīng)通知丙方限期償還，丙方未如限辦理時(shí)，乙方得將墊款徑行列入甲方借款金額，依例計(jì)金，絕無異議。但乙方并無代為投?；虼鷫|保費(fèi)的義務(wù)。

十、遇有下列情形之一時(shí)，乙方得占有抵押物：

(一)有擔(dān)保法所定應(yīng)占有情事時(shí);。

(二)未經(jīng)乙方允準(zhǔn)而抵押物的烙印或粘貼的標(biāo)簽被損毀時(shí);。

(三)未經(jīng)乙方同意而將抵押物出租時(shí);。

(五)乙方認(rèn)為甲方借款運(yùn)用不當(dāng)時(shí);。

(八)乙方占有處分抵押物，應(yīng)依擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定行之。

第三條保證條款。

一、保證人丁方同意為借款人甲方的上述債務(wù)向出借人乙方承擔(dān)連帶責(zé)任保證，保證期限為本合同簽訂之日起到借款償還期限屆滿后兩年時(shí)止，擔(dān)保范圍及于所有借款本息、違約金、賠償金、出借人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用(訴訟費(fèi)、保全費(fèi)、律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)、公證費(fèi)及其他實(shí)際支出的費(fèi)用)。

二、本保證條款的效力獨(dú)立于其他條款，其他條款無效不影響本保證條款的法律效力。

第四條其他條款。

一、本合同同時(shí)為借款人甲方收訖借款的法律憑證。

二、借款人甲方與擔(dān)保人丙方、丁方以及擔(dān)保物提供人戊方的身份證復(fù)印件為本合同的附件，與本合同具有同等的法律效力。

三、如因本合同所訂事項(xiàng)而涉訟時(shí)，均以出借人所在地人民法院為管轄法院。

四、本合同書所載甲方、乙方、丙方、丁方、戊方均包括其繼承人、法定代理人、破產(chǎn)管理人或遺產(chǎn)管理人。

五、本合同一式份，各方各執(zhí)一份，擔(dān)保登記機(jī)構(gòu)存檔一份。

甲方(簽字)：

身份證號碼：

住址：

聯(lián)系電話：

乙方(簽字)：

身份證號碼：

住址：

聯(lián)系電話：

丙方(簽字)：

身份證號碼：

住址：

聯(lián)系電話：

丁方(簽字)：

身份證號碼：

住址：

聯(lián)系電話：

戊方(簽字)：

身份證號碼：

住址：

聯(lián)系電話：

本合同簽訂日期：

本合同簽訂地點(diǎn)：

質(zhì)押擔(dān)保合同擔(dān)保合同

為確保甲、乙雙方簽訂的_______年_______字第_______號借款合同的履行，甲方以在________的門面房出租經(jīng)營權(quán)作為質(zhì)押，為明確雙方權(quán)利、義務(wù)，甲方愿意向乙方提供質(zhì)押擔(dān)保，依照我國《合同法》、《擔(dān)保法》及有關(guān)法律法規(guī)，經(jīng)雙方協(xié)商一致，就合同條款作如下約定：

本人在本合同項(xiàng)下出質(zhì)權(quán)利是完全的、有效的，本合同項(xiàng)下的出質(zhì)權(quán)利不存在所有權(quán)或經(jīng)營管理權(quán)方面的爭議。

本合同為主合同提供質(zhì)押擔(dān)保完全出于自愿，在本合同項(xiàng)下的全部意思表示真實(shí)。

本合同項(xiàng)下的權(quán)利依法可以設(shè)定權(quán)利質(zhì)押;設(shè)立本合同的質(zhì)押不會受到任何限制。

本質(zhì)押合同所擔(dān)保的主債權(quán)為乙方依借款合同向甲方借出的總金額為人民幣(大寫)__________________元整。

包括：主合同項(xiàng)下的借款本金、利息、罰息、以及實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用和其它的應(yīng)付費(fèi)用。

本合同項(xiàng)下用于出質(zhì)的權(quán)利為出質(zhì)人在_________的門面房出租經(jīng)營權(quán)，權(quán)利期限為：_____個(gè)月，即自_____年_____月_____日起，至_____年______月______日止。

主債務(wù)履行期屆滿或乙方提前收回借款時(shí)未受清償?shù)牟糠郑曳接袡?quán)與甲方協(xié)商，依法行使門面房出租經(jīng)營權(quán)，收益用于償還主合同項(xiàng)下的借款本金、利息、罰息、以及實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用和其它的應(yīng)付費(fèi)用。乙方依本合同處分權(quán)利時(shí)，甲方應(yīng)予配合，不得設(shè)置任何障礙。

在本合同有效期內(nèi)，非經(jīng)乙方同意，甲方不得將本合同項(xiàng)下的權(quán)利饋贈、轉(zhuǎn)讓或以任何其他方式處分。

在質(zhì)權(quán)受到可能受到來自任何第三方的侵害時(shí)，甲方有義務(wù)通知并協(xié)助乙方免受侵害。

信用卡擔(dān)保合同擔(dān)保合同

_________銀行_________分(支)行(以下簡稱甲方)和保證人_________為_________銀行信用卡申領(lǐng)人(以下簡稱乙方)就乙方向甲方申領(lǐng)_________幣信用卡(以下簡稱_________卡)提供擔(dān)保簽訂如下合約：

一、保證人承認(rèn)《_________人民幣信用卡章程》和《_________人民幣信用卡領(lǐng)用合約》(個(gè)人卡)，并履行本合約。

二、保證人自愿為乙方及其附屬卡持卡人領(lǐng)用_________卡進(jìn)行擔(dān)保，并承擔(dān)連帶責(zé)任。保證人應(yīng)如實(shí)向甲方提供有關(guān)資料，同意甲方向有關(guān)部門、單位或個(gè)人了解本人的.資信情況。甲方應(yīng)為保證人保密。

三、保證人中途不愿繼續(xù)為乙方保證時(shí)，須向甲方提出書面退保申請，待乙方使用_________卡的債務(wù)全部清償完畢和乙方的全部_________卡失效45天后，其擔(dān)保責(zé)任方可解除，否則，保證人仍負(fù)有連帶保證責(zé)任。如因法律原因?qū)е乱曳綄追剿鞯那鍍敓o效，保證人仍須承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

四、乙方_________卡有效期滿，保證人未向甲方提出書面退保要求的，甲方將視同保證人繼續(xù)為乙方保證，乙方領(lǐng)到新卡后，保證人仍繼續(xù)負(fù)有連帶保證責(zé)任。

五、本合約適用中華人民共和國有關(guān)法律，本合約的一切爭議由甲方所在地人民法院管轄。未盡事宜除甲方和保證人雙方另有約定外，則依據(jù)甲方業(yè)務(wù)規(guī)定和金融慣例辦理。

甲方(蓋章)：_________

保證人(簽章)：_________

_________年____月____日

_________年____月____日

互相擔(dān)保合同擔(dān)保合同

__________鋼鐵投資有限公司

為有利于雙方發(fā)展，充分利用雙方對外融資的有利因素，加強(qiáng)企業(yè)間經(jīng)濟(jì)合作，提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益，甲、乙雙方就融資擔(dān)保問題經(jīng)過充分醞釀，共同達(dá)成如下協(xié)議：

一、甲、乙雙方本著平等互利、真誠合作、共同發(fā)展的原則，在融資領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行友好合作。

二、甲、乙雙方共同確認(rèn)：雙方承擔(dān)總額度為伍仟萬元的貸款責(zé)任擔(dān)保，并同意按照《中華人民共和國擔(dān)保法》履行各自責(zé)任。

三、在乙方需要擔(dān)保時(shí)，甲方為乙方提供的擔(dān)保額度總共為___萬元，不管是乙方中的一家公司還是二家公司;在甲方需要擔(dān)保時(shí)，甲方可以選擇乙方中的一家公司，為甲方提供相同額度的貸款擔(dān)保。

四、甲、乙雙方在履行互為擔(dān)保時(shí)，最長擔(dān)保期限不超過三年，貸款必須?？顚Ｓ茫瑩?dān)保方有權(quán)對被擔(dān)保方的貸款使用情況進(jìn)行監(jiān)督，期滿還清貸款本息時(shí)，被擔(dān)保方應(yīng)主動向擔(dān)保方提供還貸憑證，以便對方及時(shí)了解。

五、任何一方為對方擔(dān)保時(shí)，應(yīng)如實(shí)提供各自財(cái)務(wù)報(bào)表、營業(yè)執(zhí)照、信用證明復(fù)印件以及有關(guān)企業(yè)概況等資料。

六、擔(dān)保方的`繼受人(包括因改組合并而繼受)將受本協(xié)議的約束，并繼續(xù)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。未得到對方事先書面同意，擔(dān)保方不會轉(zhuǎn)讓其擔(dān)保義務(wù)。

七、擔(dān)保方代被擔(dān)保方清償債務(wù)后，有權(quán)向被擔(dān)保方追償。

八、在本合同有效期內(nèi)，甲、乙任何一方都不得擅自變更或解除本合同，確需變更本合同條款時(shí)，應(yīng)經(jīng)對方協(xié)商同意，達(dá)成書面補(bǔ)充協(xié)議。

九、違約責(zé)任

甲、乙雙方都應(yīng)遵守本協(xié)議的約定，任何一方違約，違約方應(yīng)向守約方支付違約金________萬元，并賠償守約方的一切經(jīng)濟(jì)損失。

十、爭議的解決方式

在履行本合同中發(fā)生的爭議，由甲、乙雙方協(xié)商或通過調(diào)解解決。協(xié)商或調(diào)解不成，任何一方都有權(quán)向原告所在地的人民法院起訴。

十一、協(xié)議未盡事宜，雙方協(xié)商解決。

十二、本協(xié)議自簽訂之日起生效。

十三、本協(xié)議一式二份，雙方各執(zhí)一份，以茲共同遵守。

甲方：______集團(tuán)股份有限公司

擔(dān)保合同

1．擔(dān)保的概念。擔(dān)保，是指法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定的保證合同履行、保障債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的法律措施?！段餀?quán)法》、《擔(dān)保法》及《擔(dān)保法解釋》等法律、法規(guī)、司法解釋對擔(dān)保問題作有詳細(xì)規(guī)定。擔(dān)保具有以下法律特征：

（1）從屬性。擔(dān)保合同是從屬于主合同的從合同，主合同無效，擔(dān)保合同無效。當(dāng)然這種從屬性也有例外?！段餀?quán)法》、《擔(dān)保法》已經(jīng)明確規(guī)定了最高額保證（《擔(dān)保法》第十四條）、最高額抵押（《物權(quán)法》第二百零三條至第二百零七條）和最高額質(zhì)押（《物權(quán)法》第二百二十二條），允許為將來存在的債權(quán)預(yù)先設(shè)定保證、抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)，而且《擔(dān)保法》規(guī)定了從屬性的前提下，允許"擔(dān)保合同另有約定的，按照約定"，可見合同擔(dān)保的從屬性是有條件。

（2）補(bǔ)充性。擔(dān)保對債權(quán)人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)僅具有補(bǔ)充作用，在主債關(guān)系因適當(dāng)履行而正常終止時(shí)，擔(dān)保人并不實(shí)際履行擔(dān)保義務(wù)。只有在主債務(wù)不能得到履行時(shí)，補(bǔ)充的義務(wù)才需要履行，使主債權(quán)得以實(shí)現(xiàn)，因此，擔(dān)保具有補(bǔ)充性。

2．擔(dān)保的方式?！稉?dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保方式除了保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金以外，還有一種重要的擔(dān)保方式就是反擔(dān)保。

反擔(dān)保，是指為了換取擔(dān)保人提供保證、抵押或質(zhì)押等擔(dān)保方式，而由債務(wù)人或第三人向該擔(dān)保人提供的擔(dān)保，該擔(dān)保相對于原擔(dān)保而言被稱為反擔(dān)保?！稉?dān)保法》第四條規(guī)定："第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時(shí)，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保".這條規(guī)定強(qiáng)調(diào)反擔(dān)保只能由債務(wù)人提供，忽視了債務(wù)人委托第三人向原擔(dān)保人提供反擔(dān)保的情形?！稉?dān)保法司法解釋》對此進(jìn)行了擴(kuò)張解釋，規(guī)定反擔(dān)保人可以是債務(wù)人，也可以是債務(wù)人之外的其他人。當(dāng)然并非《擔(dān)保法》規(guī)定的五種擔(dān)保方式均可作為反擔(dān)保方式。根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》的規(guī)定，反擔(dān)保方式可以是債務(wù)人提供的抵押或者質(zhì)押，也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。因此留置和定金不能作為反擔(dān)保方式。在債務(wù)人自己向原擔(dān)保人提供反擔(dān)保的場合，保證就不得作為反擔(dān)保方式。

1．擔(dān)保無效的情形。擔(dān)保合同必須合法方才有效。根據(jù)有關(guān)法律和司法解釋規(guī)定，下列擔(dān)保合同無效：

（1）國家機(jī)關(guān)和以公益為目的的事業(yè)單位、社會團(tuán)體違法提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。

（2）董事、高級管理人員違反《公司法》第一百四十九條規(guī)定，即違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。

（3）以法律、法規(guī)禁止流通的財(cái)產(chǎn)或者不可轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保的，擔(dān)保合同無效。

根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》規(guī)定，下列情形的對外擔(dān)保合同無效：

（1）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記對外擔(dān)保的。

（2）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)或者登記，為境外機(jī)構(gòu)向境內(nèi)債權(quán)人提供擔(dān)保的。

（3）為外商投資企業(yè)注冊資本、外商投資企業(yè)中的外方投資部分的對外債務(wù)提供擔(dān)保的。

（4）無權(quán)經(jīng)營外匯擔(dān)保業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)、無外匯收入的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人提供外匯擔(dān)保的。

（5）主合同變更或者債權(quán)人將對外擔(dān)保合同項(xiàng)下的權(quán)利轉(zhuǎn)讓，未經(jīng)擔(dān)保人同意和國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)的，擔(dān)保人不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。

在《公司法》、《證券法》修訂之后，證監(jiān)會、銀監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》（證監(jiān)發(fā)〔20xx〕120號），自20xx年1月1日起施行。該通知規(guī)定，上市公司對外擔(dān)保必須經(jīng)董事會或股東大會審議。上市公司的《公司章程》應(yīng)當(dāng)明確股東大會、董事會審批對外擔(dān)保的權(quán)限及違反審批權(quán)限、審議程序的責(zé)任追究制度。

應(yīng)由、股東大會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)董事會審議通過后，方可提交股東大會審批。須經(jīng)股東大會審批的對外擔(dān)保，包括但不限于下列情形：

（1）上市公司及其控股子公司的對外擔(dān)保總額，超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)50%以后提供的任何擔(dān)保。

（2）為資產(chǎn)負(fù)債率超過70％的擔(dān)保對象提供的擔(dān)保．。

（3）單筆擔(dān)保額超過最近一期經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)10%的擔(dān)保。

（4）對股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保。

股東大會在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。應(yīng)由董事會審批的對外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會的2/3以上董事審議同意并作出決議。上市公司控股子公司的對外擔(dān)保，比照上述規(guī)定執(zhí)行。

2．擔(dān)保合同無效的法律責(zé)任。擔(dān)保合同被確認(rèn)無效時(shí)，債務(wù)人、擔(dān)保人、債權(quán)人有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)各自承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，即承擔(dān)《合同法》規(guī)定的締約過失責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法司法解釋》規(guī)定：

（1）主合同有效而擔(dān)保合同無效，債權(quán)人無過錯(cuò)的，擔(dān)保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟(jì)損失，承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；債權(quán)人、擔(dān)保人有過錯(cuò)的，擔(dān)保人承擔(dān)民事責(zé)任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的1/2.

（2）主合同無效而導(dǎo)致?lián)：贤瑹o效，擔(dān)保人無過錯(cuò)則不承擔(dān)民事責(zé)任；擔(dān)保人有過錯(cuò)的，應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任不超過債務(wù)人不能清償部分的1/3.

（3）擔(dān)保人因無效擔(dān)保合同向債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，或者在承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍內(nèi)，要求有過錯(cuò)的反擔(dān)保人承擔(dān)賠償責(zé)任。

但為了保證債權(quán)人的利益，主合同解除后，擔(dān)保人對債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任仍應(yīng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。但是，擔(dān)保合同另有約定的除外。另外，如果法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

合同效力

效力待定的合同是指合同簽訂后有效或無效處于不確定的狀態(tài)，效力是否發(fā)生尚未確定，有待于其他行為使其確定的合同。

《合同法》將效力待定合同規(guī)定為三類：

一是限制民事行為能力人訂立的合同；

二是無權(quán)代理人以本人名義訂立的合同；

三是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同。

此三類合同分別是由于有關(guān)當(dāng)事人缺乏締約能力、缺乏定立合同的資格或缺乏處分能力造成的，如果給有關(guān)權(quán)利人賦予承認(rèn)權(quán)，使之能夠以其利益判斷做出承認(rèn)而使合同有效或者拒絕而使合同無效，往往是有利于權(quán)利人的利益，有利于促進(jìn)交易的。因此，將這類合同規(guī)定為效力待定合同，是符合權(quán)利人的意志和利益的。

《合同法》規(guī)定了以下三種情況為效力待定合同：

（l）主體不合格的效力待定合同：

我國合同法第47條第1款規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)?！毕拗菩袨槟芰θ艘婪ú荒塥?dú)立實(shí)施的行為，應(yīng)當(dāng)由其法定代理人代為行使，或者在征得其法定代理人的同意后實(shí)施。但對于未成年人依法不能獨(dú)立實(shí)施的行為并不是當(dāng)然無效的行為，而只是一種效力待定的行為。我國合同法第47條第2款規(guī)定：“相對人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出?！边@就確定了未成年人不能依法獨(dú)立實(shí)施的行為是一種效力待定的行為。

主要是指限制行為能力的人訂立的合同。經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效。純獲利或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的，不必追認(rèn)。相對人可催告法定代理人1個(gè)月內(nèi)追認(rèn)，法定代理人未作表示的，視為拒絕。合同被追認(rèn)前，善意的相對人有撤銷的權(quán)利。

無行為能力人訂立的合同無效。

關(guān)于無民事行為能力人所訂合同的效力問題，通行的理論基本是這樣的，無民事行為能力人實(shí)施的民事行為有二種情況，一種是可以實(shí)施的民事行為，如純獲利益的行為和處分零花錢的行為，無民事行為能力人實(shí)施的這種行為是有效的，其它民事行為，依《民法通則》應(yīng)由法定代理人自己代理，其自己不能實(shí)施，無民事行為能力人實(shí)施依法不能實(shí)施的民事行為應(yīng)為無效。

（2）無權(quán)代理人訂立的效力待定合同。

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，必須經(jīng)過被代理人的追認(rèn)才能對被代理人產(chǎn)生法律拘束力，否則，后果由行為人承擔(dān)。相對人可以催告被代理人1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，被代理人未作表示的，視為拒絕。被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。

（3）是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)權(quán)利而訂立的合同，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)才有效。

無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，合同有效。

合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

第48條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。”

第51條規(guī)定：“無處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效?！?/p>

《合同法》的規(guī)定便是上述三種類型在法律規(guī)定上的具體體現(xiàn)。從上述規(guī)定不難看出，造成合同效力待定的主要原因就在于主體及客體方面存在著問題。所以有的學(xué)者把其歸結(jié)為三類：

一是合同的主體不合格，其中分為無行為能力人的訂立的合同和限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同。

二是因無權(quán)代理而訂立的合同，其中包括四種情形：

1、根本無權(quán)代理。

2、授權(quán)行為無效的代理。

3、超越代理權(quán)限范圍進(jìn)行的代理。

4、代理權(quán)消滅后的代理。

三是無權(quán)處分行為。

以上三種情形只有當(dāng)法定代理人追認(rèn)、本人追認(rèn)或者有處分權(quán)人追認(rèn)后方才生效，否則就不會發(fā)生法律效力。效力待定的合同已經(jīng)成立，但由于其不符合合同生效的條件（亦即未“依法”成立），因此在《民法通則》及原《經(jīng)濟(jì)合同法》中將其歸類到無效合同的范疇。所以《合同法》在制訂的過程中，充分考慮到如經(jīng)相關(guān)權(quán)利的追認(rèn)便具備了合同有效的條件，亦即解了“不合法”的問題，從而認(rèn)定其為有效。這樣既不損害國家、社會及公共利益，又充分尊重了當(dāng)事人或相關(guān)權(quán)利人的意愿，應(yīng)當(dāng)該是符合客觀事實(shí)要求的，也促進(jìn)了社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

此類合同的根本特點(diǎn)就在于合同有效與否取決于權(quán)利人的承認(rèn)或追認(rèn)，這就是效力待定合同與其他效力類型合同相區(qū)別的主要標(biāo)志。所以不論在法學(xué)理論還是在司法實(shí)踐中，只要是權(quán)利人進(jìn)行了追認(rèn)，而且符合《合同法》第47條、第48條及第51條的規(guī)定，都應(yīng)認(rèn)定合同有效，否則就為無效。人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)這一標(biāo)準(zhǔn)來作出正確的認(rèn)定和處理。

履約擔(dān)保合同擔(dān)保合同

履約擔(dān)保合同，對于合同應(yīng)該怎樣寫履約擔(dān)保合同，參考閱讀。

合同編號：_________

委托人：_________

地址：_________

受托銀行：_________

地址：_________

委托人_________依照《中國人民建設(shè)銀行擔(dān)保業(yè)務(wù)暫行方法》向受托銀行_________申請出具人民幣保函，受托銀行批準(zhǔn)出具此項(xiàng)保函。雙方就有關(guān)事項(xiàng)簽署協(xié)議。

一、受托銀行出存在(無)前提不可撤銷的保函，受益人為_________，擔(dān)保金額_________元國民幣。

二、保函自受益人接收之日起生效，截止日期為_________年_________月_________日。

三、委托人在受托銀行開破保證金存款戶，帳號_________，并一次存入_________元人民幣。該存款只用于支付受益人的索賠。

四、委托人不能在受托銀行出具保函前存足保證金的，委托人由具備企業(yè)法人資歷的_________供給第三方反擔(dān)保，受益人為_________(受托銀行)，擔(dān)保額度為_________元。委托人不能按期歸還貸款本息由受托銀行取代償還本息時(shí)，_________(反擔(dān)保人)應(yīng)代委托人歸還受托行所墊資金。

受托銀行出具保函之前，委托人以可轉(zhuǎn)讓的自有資產(chǎn)_________元(其中企業(yè)債券_________元，金融債券_________元，國庫券_________元)作為典質(zhì)，當(dāng)委托人不能定期償還貸款本息由受托銀行代償還本息后，受托銀行有權(quán)按商定將抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或變賣，并從變賣抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)款中優(yōu)先受償。

第三方反擔(dān)保金額、抵押資產(chǎn)現(xiàn)值共計(jì)不低于受托銀行出具的保函金額。

五、保函有效期內(nèi)，受益人憑保函跟證實(shí)其與委托人債權(quán)關(guān)聯(lián)的文件，有權(quán)請求受托銀行從委托人存款中劃付敷衍款項(xiàng)。受托銀行審查無誤后告訴委托人并從委托人結(jié)算保障金存款帳戶劃付。保證金存款戶不足支付的，可從委托人其余存款戶支付。

六、委托人存款不足支付的，由受托銀行墊付。委托人應(yīng)在接到受托銀行通知后30日內(nèi)奉還墊款。受托銀行對墊付款項(xiàng)按建設(shè)銀行其他貸款計(jì)收本錢。超過30日不還，加收20%利息。

七、委托人按擔(dān)保金額的_________‰×_________(年)支付保費(fèi)，共計(jì)_________元人民幣。保證費(fèi)在每年_________月_________日繳納。如過時(shí)不交，受托銀行有權(quán)從委托人的存款中劃撥。

八、本協(xié)議自_________年_________月_________日生效，雙方任務(wù)實(shí)行結(jié)束后生效。

九、本協(xié)定一式二份，委托人和受托銀行各執(zhí)一份。

十、本協(xié)議未盡事宜按照《中國人民建設(shè)銀行擔(dān)保業(yè)務(wù)暫行措施》辦理。

委托人(公章)：_________受托銀行(公章)：_________

合同編號：______________

委托人_________依照《中國人民建設(shè)銀行擔(dān)保業(yè)務(wù)暫行辦法》向受托銀行_________申請出具人民幣保函，受托銀行同意出具此項(xiàng)保函。雙方就有關(guān)事項(xiàng)簽訂協(xié)議。

一、受托銀行出具有(無)條件不可撤銷的保函，受益人為_________，擔(dān)保金額_________元人民幣。

二、保函自受益人接受之日起生效，截止日期為_______年______月______日。

四、委托人不能在受托銀行出具保函前存足保證金的，委托人由具有企業(yè)法人資格的_______________提供第三方反擔(dān)保，受益人為_________(受托銀行)，擔(dān)保額度為_________元。委托人不能按期歸還貸款本息由受托銀行代替償還本息時(shí)，_________(反擔(dān)保人)應(yīng)代委托人歸還受托行所墊資金。

受托銀行出具保函之前，委托人以可轉(zhuǎn)讓的自有資產(chǎn)____________元(其中企業(yè)債券____________元，金融債券____________元，國庫券_________元)作為抵押，當(dāng)委托人不能按期歸還貸款本息由受托銀行代償還本息后，受托銀行有權(quán)按約定將抵押財(cái)產(chǎn)折價(jià)或變賣，并從變賣抵押財(cái)產(chǎn)的價(jià)款中優(yōu)先受償。

第三方反擔(dān)保金額、抵押資產(chǎn)現(xiàn)值合計(jì)不低于受托銀行出具的保函金額。

五、保函有效期內(nèi)，受益人憑保函和證明其與委托人債務(wù)關(guān)系的.文件，有權(quán)要求受托銀行從委托人存款中劃付應(yīng)付款項(xiàng)。受托銀行審查無誤后通知委托人并從委托人結(jié)算保證金存款帳戶劃付。保證金存款戶不足支付的，可從委托人其他存款戶支付。

六、委托人存款不足支付的，由受托銀行墊付。委托人應(yīng)在接到受托銀行通知后30日內(nèi)歸還墊款。受托銀行對墊付款項(xiàng)按建設(shè)銀行其他貸款計(jì)收利息。超過30日不還，加收20%利息。

七、委托人按擔(dān)保金額的_________‰×_______(年)支付保費(fèi)，共計(jì)_________元人民幣。保證費(fèi)在每年______月______日交納。如過期不交，受托銀行有權(quán)從委托人的存款中劃撥。

八、本協(xié)議自_______年______月______日生效，雙方義務(wù)履行完畢后生效。

九、本協(xié)議一式二份，委托人和受托銀行各執(zhí)一份。

十、本協(xié)議未盡事宜依照《中國人民建設(shè)銀行擔(dān)保業(yè)務(wù)暫行辦法》辦理。

甲方(貸款方):

乙方(借款方):

丙方(擔(dān)保方):

乙方為生產(chǎn)經(jīng)營周轉(zhuǎn)資金，向甲方借款，甲方同意向乙方發(fā)放借款，丙方為乙方的借款提供擔(dān)保，現(xiàn)三方就借款事宜達(dá)成如下協(xié)議：

第一，借款金額和借款期限

乙方向甲方借款 元，借款期限自 年 月 日至 年 月日。

第二，借款金額

本次借款金額為 元(rmb)

第三，借款發(fā)放方式

在本協(xié)議簽訂3天內(nèi)，甲方將借款以現(xiàn)金的方式交付乙方，乙方同時(shí)為甲方開具現(xiàn)金收據(jù)。

第四，還款方式

本次借款的還款方式為現(xiàn)金償還。

在借款期限屆滿前7日，甲方通知乙方，乙方接到通知后應(yīng)籌款為還款做準(zhǔn)備。

借款期限屆滿前，乙方按照約定的方式將借款本金還給甲方，甲方向乙方開具收據(jù)，由乙方保留還款收據(jù)。

第五，擔(dān)保條款

丙方同意為甲、乙之間的借款合同提供擔(dān)保。

丙方同意以自己所有的 作為乙方向甲方借款的擔(dān)保物，在本協(xié)議簽署前和甲方一塊辦理抵押擔(dān)保手續(xù)。

借款期限屆滿，如乙方未歸還借款，甲方可以按照相關(guān)法律規(guī)定處理丙方提供的擔(dān)保物，并就相關(guān)價(jià)款優(yōu)先受償。

丙方擔(dān)保的范圍：本合同項(xiàng)下的借款本金、利息(含復(fù)利)、罰息; 違約金、賠償金、補(bǔ)償金;為實(shí)現(xiàn)債權(quán)和質(zhì)權(quán)而支付的費(fèi)用(包括但不限于因違約方發(fā)生的律師費(fèi)和訴訟費(fèi)用)。

六，違約責(zé)任

乙方借款期限屆滿未歸還借款，視為違約，在歸還借款前利息按照銀行同期貸款利率的4倍計(jì)算利息，作為違約金。

七，爭議解決

在執(zhí)行本協(xié)議過程中發(fā)生的爭議雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的交由甲方所在地人民法院裁決。

八，其他條款

本協(xié)議自雙方簽字并且甲方將借款交付乙方之日起生效，未經(jīng)對方允許，任何乙方不得擅自更改本協(xié)議。

本協(xié)議一式兩份，三方各執(zhí)一份。

貸款方:(簽字) 借款方:(簽字) 保證方:(簽字)

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