<menuitem id="an1j4"></menuitem> 在合同協(xié)議中，雙方應(yīng)明確約定違約責(zé)任和爭(zhēng)議解決的方式。以下是一些常用的合同協(xié)議模板，供大家根據(jù)實(shí)際情況進(jìn)行修改和運(yùn)用。
【勞動(dòng)爭(zhēng)議案例爭(zhēng)議焦點(diǎn)】。
【勞動(dòng)爭(zhēng)議案例關(guān)鍵詞】解除勞動(dòng)合同賠償金糾紛協(xié)商一致違法解除。
申訴人：王某。
被申訴人：北京某地產(chǎn)公司。
一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案例基本案情。
王某系北京某地產(chǎn)公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“地產(chǎn)公司”)員工，王某自2月28日起與地產(chǎn)公司建立勞動(dòng)關(guān)系，任銷(xiāo)售部管理人員，雙方簽訂了期限為1月1日至12月31日的勞動(dòng)合同，月工資包括基本工資、崗位工資和傭金。208月1日，王某被確診為肺結(jié)核(無(wú)傳染性)，醫(yī)師開(kāi)具的治療期為9個(gè)月。年12月31日，合同到期，但雙方均未提出終止合同，王某繼續(xù)在公司上班，雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。1月31日，公司以雙方合同已在2008年12月31日終止為由，不讓王某繼續(xù)到公司上班，并在2月17日向王某發(fā)出《關(guān)于終止勞動(dòng)合同的通知》，提出其定于2008年12月31日(即原勞動(dòng)合同到期日)不再續(xù)簽勞動(dòng)合同，終止與王某的勞動(dòng)關(guān)系。地產(chǎn)公司僅支付王某2008年12月31日前的工資，及一個(gè)月工資標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。王某則認(rèn)為公司支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金數(shù)額過(guò)低，經(jīng)與公司協(xié)商不成，王某向北京某區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提起了仲裁申請(qǐng)。
二、審理結(jié)果。
被申訴人辯稱(chēng)：認(rèn)可申訴人關(guān)于入職時(shí)間、崗位及工資構(gòu)成的主張，但不認(rèn)可申訴人主張的具體工資數(shù)額。申訴人享受傭金待遇，故不再享受年終獎(jiǎng)。被申訴人在合同到期前一個(gè)月已經(jīng)通知申訴人終止合同，且申訴人出勤至2008年12月31日，當(dāng)日雙方的勞動(dòng)合同到期終止，并就有關(guān)未結(jié)算的傭金、工資及補(bǔ)償金等進(jìn)行了協(xié)商，簽署了書(shū)面協(xié)議。因此，不同意申訴人的申訴請(qǐng)求。
此間《銀川晚報(bào)》以“免費(fèi)乘車(chē)出事故這個(gè)責(zé)任駕車(chē)人該不該負(fù)?”為題，就一起免費(fèi)乘車(chē)因事故致殘的賠償責(zé)任認(rèn)定做了報(bào)道。免費(fèi)乘車(chē)致殘人無(wú)過(guò)錯(cuò)，駕駛員存在主要過(guò)錯(cuò)，第三方責(zé)任人存在次要責(zé)任。由此，一起拖了一年半之久的賠償問(wèn)題因此得以解決。
事情起因于在12月19日。當(dāng)日晚9時(shí)許，國(guó)營(yíng)某泉營(yíng)農(nóng)場(chǎng)職工白鳳山在搭乘本場(chǎng)職工王某元駕駛的微型面包車(chē)自青銅峽樹(shù)新林場(chǎng)回某泉營(yíng)家的途中，在110國(guó)道163公里+250米處與一輛剛剛因發(fā)生事故被交警從路基下用吊車(chē)吊至路面的145型東風(fēng)貨車(chē)相撞。在此次事故中，乘車(chē)人白鳳山右腿脛骨平臺(tái)骨折，右臏腱斷裂，右眼眶骨折，右眼瞼皮膚裂傷。
車(chē)禍發(fā)生后，白鳳山找到王某元，要求其支付一定數(shù)額的醫(yī)療費(fèi)用。王某元付了4000元后，對(duì)白鳳山的繼續(xù)支付要求予以拒絕。
王某元也是一肚子苦水。據(jù)王某元講，事故發(fā)生當(dāng)天，他到樹(shù)新林場(chǎng)拉親戚回某泉營(yíng)，恰巧碰上白鳳山，白提出將他捎帶上回家?？紤]到都是本場(chǎng)職工，便沒(méi)有拒絕，且沒(méi)打算收費(fèi)。沒(méi)想到，發(fā)生車(chē)禍后自己卻要承擔(dān)一筆數(shù)額不少的賠償，王某元覺(jué)得有些冤。
但白鳳山對(duì)于“白拉”的說(shuō)法予以否定。白鳳山說(shuō)，雖然同是本場(chǎng)職工，當(dāng)時(shí)在乘車(chē)前雙方誰(shuí)也未提及“車(chē)費(fèi)”的事，但他原本打算回到家下車(chē)時(shí)會(huì)酌情支付給王某元一定費(fèi)用，不會(huì)讓他“白拉”的。
矛盾就此產(chǎn)生，對(duì)是否“白拉”，誰(shuí)負(fù)主要責(zé)任及賠償?shù)葐?wèn)題，雙方各持己見(jiàn)。每年5月20日，銀川市西夏區(qū)交警部門(mén)對(duì)這一交通事故的責(zé)任做了如下認(rèn)定：
根據(jù)《道路交通管理?xiàng)l例》第48條之規(guī)定：車(chē)輛發(fā)生故障后不能行駛，須立即報(bào)告附近的交通警察，或自行將車(chē)移開(kāi);故障車(chē)須移至不妨礙交通的地點(diǎn)，并須在車(chē)身后設(shè)置警示標(biāo)志或開(kāi)危險(xiǎn)信號(hào)燈，夜間還須開(kāi)示尾燈或設(shè)置明顯標(biāo)志(即三角警示牌)。交警隊(duì)據(jù)此將月19日交通事故的第三方追加為責(zé)任人。警方認(rèn)為：第三方責(zé)任人馬某杰所駕駛的“東風(fēng)”145型貨車(chē)被交警從路基下用吊車(chē)吊到路面停放在馬路一側(cè)后，第三方責(zé)任人馬某杰并未聽(tīng)從交通警察令其盡快將車(chē)移離現(xiàn)場(chǎng)，避免發(fā)生意外的忠告，對(duì)該車(chē)未設(shè)置任何警示標(biāo)志，也未開(kāi)示危險(xiǎn)信號(hào)燈，在本起事故中應(yīng)承擔(dān)次要責(zé)任;微型面包車(chē)駕駛員王某元駕車(chē)過(guò)程中對(duì)前方觀(guān)察不周，事故發(fā)生時(shí)未采取任何制動(dòng)措施，違反《道路交通管理?xiàng)l例》第7條之規(guī)定，在本起事故中應(yīng)負(fù)主要責(zé)任;乘車(chē)人白鳳山無(wú)責(zé)任。
銀川市西夏區(qū)交警部門(mén)對(duì)此案的解釋是，作為駕駛員，王某元有責(zé)任保證所有乘車(chē)人的安全，不論是否收取運(yùn)費(fèi);當(dāng)然也有權(quán)利拒絕搭乘，因此在本起事故中認(rèn)定王某元負(fù)事故主要責(zé)任并無(wú)不妥。
而作為故障車(chē)輛的駕駛員馬某杰，因沒(méi)能及時(shí)將故障車(chē)移至不妨礙交通的地點(diǎn)，對(duì)其來(lái)說(shuō)也是一個(gè)教訓(xùn)。許多司機(jī)在這方面的安全意識(shí)較差，往往是車(chē)輛發(fā)生故障后，司機(jī)僅搬幾塊石頭或幾棵稻草、麥柴將事故現(xiàn)場(chǎng)“圈”起來(lái)，就算是警示標(biāo)志，這種做法等于設(shè)置了路障，極易造成新的事故發(fā)生。
依據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)和本市有關(guān)規(guī)定，甲、乙雙方在平等、自愿和協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，就甲方委托乙方，乙方接受甲方委托從事房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)達(dá)成一致，訂立本合同。
第一條甲乙雙方應(yīng)提供下列相應(yīng)證件：
甲方提供：
1．銷(xiāo)售許可證；
2．權(quán)屬證件；
3．物業(yè)的具體情況；
4．法定代表人身份證明；
5．營(yíng)業(yè)執(zhí)照；
6．個(gè)人身份證。
乙方提供：
1．經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書(shū)；
2．經(jīng)紀(jì)人崗位資格證；
3．經(jīng)紀(jì)人身份證；
4．營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
第二條甲方委托乙方據(jù)實(shí)為其提供房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)服務(wù)。共_________項(xiàng)：
1．房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)內(nèi)容：_________；
2．具體要求：_________；
3．其他要求：_________。
第三條甲、乙雙方議定，在本合同履行期限內(nèi)，甲方對(duì)其委托各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)，應(yīng)在規(guī)定范圍之內(nèi)按下列比率向乙方支付服務(wù)費(fèi)。
委托代理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓?zhuān)闯山粌r(jià)的_________％計(jì)算支付；
代理房地產(chǎn)租賃的，按年租金的_________％一次性計(jì)算支付；
代理房地產(chǎn)交換的，按房地產(chǎn)評(píng)估價(jià)值的_________％計(jì)算支付；
其他服務(wù)項(xiàng)目支付_________元。
服務(wù)費(fèi)支付的時(shí)間、條件、金額、支付方式和結(jié)算方法，由甲、乙雙方在合同補(bǔ)充條款中約定。
第四條本合同履行期間，除甲方原因，乙方不能履行本合同第二條服務(wù)事項(xiàng)的，甲方不支付本合同第三條約定的各項(xiàng)服務(wù)費(fèi)。乙方應(yīng)將甲方已預(yù)付的服務(wù)費(fèi)全部退還。乙方不能完全履行服務(wù)項(xiàng)目，則相應(yīng)減少甲方應(yīng)支付的服務(wù)費(fèi)。具體數(shù)額甲、乙雙方在補(bǔ)充條款中另行約定。
本合同生效后，在合同履行期間甲方未經(jīng)乙方同意，中途毀約，甲方已支付給乙方的服務(wù)費(fèi)不予退還。未支付給乙方服務(wù)費(fèi)，乙方有權(quán)按雙方約定服務(wù)費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，向甲方追索。
第五條本合同履行期間，甲、乙任何一方需變更本合同的，要求變更一方應(yīng)及時(shí)書(shū)面通知對(duì)方，征得對(duì)方同意后，雙方在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)（書(shū)面通知發(fā)出_________天內(nèi)）簽訂變更協(xié)議，否則，由此造成對(duì)方的經(jīng)濟(jì)損失，由責(zé)任方承擔(dān)。
第六條本合同履行期間，乙方應(yīng)定期將本合同第二條為甲方服務(wù)的各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)情況及時(shí)通告甲方，甲方對(duì)乙方的履約應(yīng)提供必要的幫助。并有權(quán)隨時(shí)進(jìn)行查詢(xún)、督促。
乙方將本合同第二條為甲方服務(wù)的各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)轉(zhuǎn)委托其他房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人的，必須事先征得甲方的書(shū)面同意，由此而增加的費(fèi)用和法律責(zé)任，由乙方承擔(dān)。
第七條甲、乙雙方商定，乙方有下列情況之一的，甲方有權(quán)按本合同第十三條約定，追償因乙方過(guò)失造成的經(jīng)濟(jì)損失：
1．未經(jīng)甲方書(shū)面同意，擅自改變?yōu)榧追椒?wù)的各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)內(nèi)容、要求和標(biāo)準(zhǔn)的；
2．未經(jīng)甲方書(shū)面同意，轉(zhuǎn)委托他人代理的；
4．_________。
第八條甲、乙雙方商定，甲方有下列情況之一的，乙方有權(quán)按本合同第十三條約定，追償因甲方過(guò)失所造成的經(jīng)濟(jì)損失：
1．要求乙方服務(wù)的房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)不明確，或提供的有關(guān)證件和資料不實(shí)；
2．甲方利用乙方提供的信息、條件、機(jī)會(huì)，擅自不履行合同；
3．違反本合同第三條及補(bǔ)充條款的約定，不按期給付或拒付服務(wù)費(fèi)的；
4．_________。
第九條甲、乙雙方商定，乙方履行本合同第二條各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)的服務(wù)，必須自本合同生效之日起至_________年_________月_________日止。除甲乙雙方另有約定同意延期外，逾期視作本合同自行終止。在本合同終止后的_________日內(nèi)，如果委托人直接或間接地與經(jīng)紀(jì)人最初物色的客戶(hù)成交，那么經(jīng)紀(jì)人有權(quán)獲得經(jīng)紀(jì)合同中訂立的傭金。
第十條本合同履行期間，甲、乙雙方因履行本合同而簽署的補(bǔ)充協(xié)議及其它書(shū)面的文件，均為本合同不可分割的部分，具有同等法律效力。
第十一條本合同及補(bǔ)充條款中未約定的事項(xiàng)，應(yīng)遵循我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)和本市規(guī)定執(zhí)行。
第十二條本合同簽訂后，需要公證的，可按本市公證的有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理公證手續(xù)。
第十三條甲、乙雙方在履行合同過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，由甲、乙雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的按本合同約定的下列方法之一，進(jìn)行解決：
1．向_________仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；
2．向人民法院提起訴訟。
第十四條本合同壹式_________份，甲、乙雙方各執(zhí)_________份，具有同等法律效力。
甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________。
營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼：_________營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼：_________。
個(gè)人身份證號(hào)：_________個(gè)人身份證號(hào)：_________。
住址／注冊(cè)地址：_________注冊(cè)地址：_________。
郵政編碼：_________郵政編碼：_________。
聯(lián)系電話(huà)：_________聯(lián)系電話(huà)：_________。
傳真號(hào)碼：_________傳真號(hào)碼：_________。
委托代理人（簽字）：_________。
房地產(chǎn)權(quán)證編號(hào)：_________。
原告成峰億通公司起訴稱(chēng)，2005年9月，牡丹江市政府采購(gòu)中心接受采購(gòu)人牡丹江大學(xué)的委托，對(duì)一批現(xiàn)代化辦公設(shè)備及服務(wù)進(jìn)行國(guó)內(nèi)公開(kāi)招標(biāo)。成峰億通公司按要求進(jìn)行投標(biāo)，有3個(gè)項(xiàng)目中標(biāo)。經(jīng)過(guò)當(dāng)天市公證處現(xiàn)場(chǎng)公證及牡丹江市政府采購(gòu)中心分別將中標(biāo)信息刊登在權(quán)威的政府采購(gòu)網(wǎng)站上后，原告才與采購(gòu)人牡丹江大學(xué)就中標(biāo)貨物簽訂了政府采購(gòu)合同，約定本合同自簽訂之日起生效，如合同履行過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議的解決辦法是向人民法院提出民事訴訟。
所簽合同生效后，成峰億通公司開(kāi)始履行合同，先后分別與兩家供應(yīng)商簽訂二百多萬(wàn)元的購(gòu)貨合同。
成峰億通公司向法院提供證據(jù)說(shuō)，9月29日，牡丹江市財(cái)政局突然向原告下達(dá)牡財(cái)行罰告字2號(hào)行政處罰告知書(shū)，說(shuō)牡丹江市財(cái)政局調(diào)查組認(rèn)定原告在該政府采購(gòu)項(xiàng)目中存在以不正當(dāng)手段惡意串通，謀取中標(biāo)的行為，遂作出處罰決定：中標(biāo)結(jié)果無(wú)效，撤銷(xiāo)該政府采購(gòu)合同，處中標(biāo)總金額的千分之十罰款，列入不良記錄名單，在三年內(nèi)禁止參加政府采購(gòu)活動(dòng)，罰款和收繳兩項(xiàng)合計(jì)45，981元。處罰決定的內(nèi)容告知原告的次日，也就是9月30日，牡丹江市財(cái)政局和牡丹江市政府采購(gòu)中心決定當(dāng)天重新招標(biāo)。同一天，采購(gòu)人牡丹江大學(xué)沒(méi)有與原告進(jìn)行任何協(xié)商，也無(wú)任何書(shū)面的、正式的解除政府采購(gòu)合同的通知書(shū)給原告，就將原告中標(biāo)的項(xiàng)目又與牡丹江另外兩個(gè)公司分別簽訂了政府采購(gòu)合同。截止到起訴之日，牡丹江市財(cái)政局也再無(wú)任何書(shū)面的、正式的行政處罰決定書(shū)送達(dá)給原告成峰億通公司。可是，前述行政處罰決定的內(nèi)容已經(jīng)開(kāi)始生效。而原告成峰億通公司卻因此要向自己的供貨方賠償被迫違約產(chǎn)生的巨額賠款。
。
乙方：____________________________________。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，為明確責(zé)任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。
總投資及資金籌措：
總投資____萬(wàn)元(其中：征地費(fèi)____萬(wàn)元，開(kāi)發(fā)費(fèi)____萬(wàn)元，建筑安裝費(fèi)____萬(wàn)元)。投入資金規(guī)模____萬(wàn)元，甲方出資____萬(wàn)元，分____次出資，每次出資____萬(wàn)元，預(yù)收款____萬(wàn)元；乙方出資____萬(wàn)元，分____次出資，每次出資____萬(wàn)元。
合作方式：
各方負(fù)責(zé)：
甲方：
乙方：
經(jīng)營(yíng)方式：
資金占用費(fèi)按月利率____‰計(jì)付，并于每季末的前____天內(nèi)付給出資方。資金的償還按如下時(shí)間及金額執(zhí)行____。
最后一次還款時(shí)，資金占用費(fèi)隨本金一起還清。
1.成本核算范圍：
2.決算編制：
3.財(cái)產(chǎn)清償：
利潤(rùn)分配：
1.該項(xiàng)目資金在____行開(kāi)戶(hù)管理。
2.____方經(jīng)濟(jì)責(zé)任由____擔(dān)保。保證方有權(quán)檢查督促____方履行合同，保證方同意當(dāng)____方不履行合同時(shí)，由保證方連帶承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
3.____方愿以____作抵押品，另附明細(xì)清單作為本合同的附件。____方不履行合同時(shí)，____方對(duì)抵押品享有處分權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)。
本合同附件有________________與本合同有同等效力。
甲方：________________________________。
法人代表：________________。
____年____月____日。
乙方：________________________________。
法人代表：________________。
____年____月____日。
仲裁經(jīng)審理查明：申訴人2月28日入職被申訴人公司任銷(xiāo)售部管理人員，雙方簽訂了期限為1月1日至12月31日的勞動(dòng)合同，月工資包括基本工資、崗位工資和傭金，傭金按銷(xiāo)售額的比例計(jì)算，工資結(jié)算至2012月31日，申訴人年的月平均工資為8458元。申訴人在職期間從未休過(guò)病假，2008年8月1日起，申訴人在醫(yī)院治療，由于所患疾病不具有傳染性，因此繼續(xù)在公司上班。被申訴人在2008年12月31日前未出具過(guò)終止勞動(dòng)合同的書(shū)面通知，勞動(dòng)合同到期后申訴人仍正常上班，雙方形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。雙方在2月17日簽訂了《關(guān)于與王某終止勞動(dòng)合同的處理意見(jiàn)》，被申訴人依據(jù)該《意見(jiàn)》向申訴人支付了8458元的終止合同補(bǔ)償金、傭金8769元、終止合同通知期工資4620元、醫(yī)療期及醫(yī)藥補(bǔ)助5個(gè)月工資23100元。申訴人所在部門(mén)其他7名員工均領(lǐng)取了年終獎(jiǎng)金4620元。被申訴人未提供申訴人在職期間的工資支付表及考勤記錄。被申訴人否認(rèn)申訴人201月和2月存在銷(xiāo)售額，申訴人也不知道其年1月銷(xiāo)售額，且未提供其存在銷(xiāo)售額的相關(guān)證據(jù)。另查明，被申訴人每月28日支付申訴人上月全月工資和崗位工資。
仲裁委經(jīng)審理認(rèn)為：被申訴人未提供申訴人在職期間的工資支付表，因此采信申訴人關(guān)于工資標(biāo)準(zhǔn)的主張。申訴人也不知道其2009年1月銷(xiāo)售額，且未提供其存在銷(xiāo)售額的相關(guān)證據(jù);又申訴人2月份未出勤，因此本委采信被申訴人關(guān)于申訴人該期間不存在銷(xiāo)售額的主張，故申訴人不享受2009年1月和2月的傭金待遇，該期間工資依照4620元固定工資標(biāo)準(zhǔn)支付。
被申訴人未就其已于勞動(dòng)合同到期前一個(gè)月通知申訴人終止勞動(dòng)合同的主張?zhí)峁┳C據(jù)，又未提供申訴人2009年1月、2月的考勤記錄，因此，仲裁委采信申訴人關(guān)于工作至2009年1月31日，此后因被申訴人以勞動(dòng)合同終止為由不讓其上班的主張。由于被申訴人未于勞動(dòng)合同到期之日與申訴人終止勞動(dòng)合同，并辦理相關(guān)手續(xù)，且雙方繼續(xù)存在勞動(dòng)關(guān)系，因此認(rèn)定2008年12月31日后，雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。被申訴人2009年2月17日與申訴人終止勞動(dòng)合同實(shí)為解除勞動(dòng)合同行為。由于申訴人不要求恢復(fù)雙方勞動(dòng)關(guān)系，且提出支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的要求，視為雙方協(xié)商一致，由被申訴人提出解除勞動(dòng)關(guān)系。因此認(rèn)定被申訴人應(yīng)當(dāng)依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第46、47、97條及《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第5條規(guī)定，向申訴人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。被申訴人此前已支付的終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金8458元和終止合同通知金4620元，應(yīng)在解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金總額中予以扣減。
被申訴人未提供申訴人不享受年終獎(jiǎng)金及核算的相關(guān)規(guī)定，也未對(duì)其部門(mén)其他7名員工已領(lǐng)取年終獎(jiǎng)4620元的主張?zhí)岢霎愖h，據(jù)此，本委對(duì)申訴人符合年終獎(jiǎng)享受條件及其部門(mén)人員領(lǐng)取數(shù)額的主張予以采信，對(duì)申訴人提出要求支付年終獎(jiǎng)金4620元的主張予以支持。同時(shí)，被申訴人未及時(shí)支付年終獎(jiǎng)的行為構(gòu)成拖欠，應(yīng)加付該工資25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
2009年9月7日，仲裁委對(duì)該勞動(dòng)爭(zhēng)議案作出如下裁決：
四、駁回王某其他仲裁請(qǐng)求。
本案雙方對(duì)該勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁結(jié)果均未提起訴訟。
三、勞動(dòng)爭(zhēng)議案例評(píng)析意見(jiàn)。
《勞動(dòng)合同法》第三十六條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。第四十六下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：……(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的;……。”從中可以看出立法者的立法本意是用人單位提出并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，用人單位只需依據(jù)勞動(dòng)者的工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。但在本案中，雙方的勞動(dòng)合同在2009年12月31日到期，勞動(dòng)者繼續(xù)履行，已經(jīng)形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，被申訴人在2月17日直接向申訴人發(fā)出終止勞動(dòng)合同通知，通知的事由是“定于2008年12月31日即合同到期之日，不再續(xù)簽申訴人的勞動(dòng)合同”。由此可見(jiàn)，用人單位終止勞動(dòng)關(guān)系根本就沒(méi)有與申訴人選擇和協(xié)商的余地，是單方解除，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為用人單位違法單方解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)者工作年限，每滿(mǎn)一年向勞動(dòng)者支付2個(gè)月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的違法解除勞動(dòng)合同賠償金。本案仲裁裁決根據(jù)勞動(dòng)者已經(jīng)領(lǐng)取了部分經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而自認(rèn)為，被訴人與申訴人解除勞動(dòng)關(guān)系，依據(jù)的是《勞動(dòng)合同法》第三十六條“用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同”，只需按年支付解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金與本案實(shí)際情況及《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的法律條文不符。
【勞動(dòng)合同判決書(shū)范本】。
上訴人(原審原告)吳顯碧，女，1954年2月9日出生，漢族。
委托代理人楊建國(guó)，重慶澤耀律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審被告)重慶市萬(wàn)州區(qū)精華山礦泉水飲料有限公司。
法定代表人何卉，董事長(zhǎng)。
委托代理人譚寧，重慶益安律師事務(wù)所律師。
吳顯碧與重慶市萬(wàn)州區(qū)精華山礦泉水飲料有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，重慶市萬(wàn)州區(qū)人民法院于7月17日作出萬(wàn)法民初字第05128號(hào)民事判決，吳顯碧對(duì)該判決不服，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院經(jīng)審理查明：原告吳顯碧于1954年2月9日出生，年12月到被告處從事炊事員工作時(shí)，系農(nóng)村戶(hù)口。206月5日，原告向萬(wàn)州區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求被告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等。萬(wàn)州區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)以原告超過(guò)法定退休年齡不予受理后，原告訴至原審法院。在訴訟過(guò)程中，原告認(rèn)為被告解除與原告的勞動(dòng)合同，又變更訴訟請(qǐng)求，主張違法解除賠償金。
一審法院認(rèn)為，雖然《國(guó)務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》(國(guó)發(fā)(1978)104號(hào))只規(guī)定了全民所有制企業(yè)等單位的男、女工人的法定退休年齡，未規(guī)定非全民所有制企業(yè)職工的退休年齡，但是《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于制止和糾正違反國(guó)家規(guī)定辦法企業(yè)職工提前退休有關(guān)問(wèn)題的通知》(勞社部發(fā)()8號(hào))第一條和《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于企業(yè)職工“法定退休年齡”涵義的復(fù)函》(勞社廳函(2001)125號(hào))的規(guī)定，“法定退休年齡”是指男年滿(mǎn)60周歲，女工人年滿(mǎn)50周歲。盡管《勞動(dòng)合同法》第四十四條規(guī)定，勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的勞動(dòng)合同終止，但是《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一對(duì)此作了補(bǔ)充規(guī)定，即勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同亦應(yīng)終止。因此，原告吳顯碧于2月9日年滿(mǎn)50周歲，以后與被告不存在勞動(dòng)關(guān)系。
一、在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間原告訴訟請(qǐng)求的問(wèn)題。
關(guān)于加班工資的問(wèn)題。原告吳顯碧在被告處工作，被告對(duì)其工齡有異議，因工齡應(yīng)由被告舉證，被告不能提供證據(jù)證明原告入職時(shí)間，故對(duì)原告主張工傷起算時(shí)間自2001年12月計(jì)算該院予以確認(rèn)。原告主張自入職以來(lái)的加班費(fèi)，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》第九條規(guī)定，勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。原告沒(méi)有舉證證明其存在加班情況，對(duì)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的加班費(fèi)該院不予支持。
對(duì)于補(bǔ)發(fā)工資的問(wèn)題。原告既沒(méi)有證據(jù)證明其增加了工作量，也沒(méi)有證據(jù)證明其與被告就增加工作量應(yīng)增發(fā)工資有過(guò)約定，原告主張補(bǔ)發(fā)工資沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。
關(guān)于年休假工資。因《職工帶薪年休假條例》于2008年1月1日起實(shí)施，原告主張自起計(jì)算年休假?zèng)]有法律依據(jù)。
關(guān)于雙倍工資的問(wèn)題。因《勞動(dòng)合同法》于2008年1月1日起實(shí)施，勞動(dòng)合同法實(shí)施以前并沒(méi)有雙倍工資的法律規(guī)定，原告主張201月至12月的雙倍工資沒(méi)有法律依據(jù)。
二、
年2月9日以后，原告與被告沒(méi)有勞動(dòng)關(guān)系，原告基于勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定主張的所有請(qǐng)求沒(méi)有法律依據(jù)，該院不予支持。其中，關(guān)于違法解除賠償金。原告在仲裁階段提出的請(qǐng)求是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，理由為原告提出辭職。在訴訟中原告變更請(qǐng)求為違法解除勞動(dòng)合同賠償金，理由為被告違法解除勞動(dòng)合同。這一請(qǐng)求沒(méi)有經(jīng)過(guò)仲裁程序，不屬于人民法院的受理范圍。關(guān)于加付賠償金的問(wèn)題，在程序上，該請(qǐng)求沒(méi)有經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門(mén)處理，不屬于人民法院的受理范圍。從實(shí)體上，原告主張的拖欠工資也沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。
三、關(guān)于養(yǎng)老保險(xiǎn)賠償?shù)膯?wèn)題。
《重慶市農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)試行辦法》(渝辦發(fā)()147號(hào))的規(guī)定，農(nóng)民工參加社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)從207月1日起開(kāi)始實(shí)施。因此2007年7月1日之前，被告未為原告繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)不歸責(zé)于被告?！吨貞c市農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)試行辦法》第十四條規(guī)定，參加了農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)的農(nóng)民工，男年滿(mǎn)60周歲、女年滿(mǎn)55周歲時(shí)，實(shí)際繳費(fèi)累計(jì)不滿(mǎn)180個(gè)月的，由參保地社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)將其個(gè)人賬戶(hù)累計(jì)儲(chǔ)存額一次性支付給本人，同時(shí)終止農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系。即使被告如期及時(shí)足額為原告繳納了養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，原告達(dá)到退休年齡時(shí)也不符合領(lǐng)取養(yǎng)老保險(xiǎn)金的條件，客觀(guān)上不存在養(yǎng)老保險(xiǎn)金的損失，故原告要求被告按養(yǎng)老保險(xiǎn)金賠償養(yǎng)老保險(xiǎn)損失沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。
綜上，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七十九條、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第八十二條、第八十五條、第八十七條、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條、《職工帶薪年休假條例》第十條、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第六條，最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋(三)》第一條、第九條，參照《勞動(dòng)和社會(huì)保障部關(guān)于制止和糾正違反國(guó)家規(guī)定辦法企業(yè)職工提前退休有關(guān)問(wèn)題的通知》(勞社部發(fā)(1999)8號(hào))第一條、《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于企業(yè)職工“法定退休年齡”涵義的復(fù)函》(勞社廳函(2001)125號(hào))，《重慶市農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)試行辦法》(渝辦發(fā)(2007)147號(hào))第十四條的規(guī)定，判決：駁回原告吳顯碧的所有訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)10元，減半收取5元，由原告負(fù)擔(dān)。
宣判后，吳顯碧不服一審判決，向本院提起上訴。請(qǐng)求：撤銷(xiāo)原判，改判支持各項(xiàng)費(fèi)用共計(jì)1750332.70元。事實(shí)和理由：1、吳顯碧至今未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)或領(lǐng)取退休金，其達(dá)到法定退休年齡后仍在提供勞動(dòng)，不應(yīng)一律按勞務(wù)關(guān)系處理;2、最高人民法院行政庭“關(guān)于超過(guò)法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用《工傷保險(xiǎn)條例》請(qǐng)求的答復(fù)”中明確指出亦應(yīng)適用。
被上訴人答辯稱(chēng)，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求維持原判。
在二審審理中，雙方當(dāng)事人對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)無(wú)異議，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，根據(jù)我國(guó)相關(guān)政策法規(guī)規(guī)定，“法定退休年齡”是指男年滿(mǎn)60周歲，女工人年滿(mǎn)50周歲?！秳趧?dòng)合同法》第四十四條及《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條均規(guī)定，勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇、達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。本案中，上訴人吳顯碧于2004年2月9日年滿(mǎn)50周歲，之后與被上訴人重慶市萬(wàn)州區(qū)精華山礦泉水飲料有限公司不再具有勞動(dòng)關(guān)系，而是勞務(wù)關(guān)系。因此，吳顯碧所主張的在勞動(dòng)合同終止前或后的各項(xiàng)費(fèi)用，均缺乏相應(yīng)的事實(shí)和法律依據(jù)，其上訴請(qǐng)求本院不予支持。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)10元，由上訴人吳顯碧負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判長(zhǎng)程楊。
審判員黃“”
代理審判員李斌。
二〇一四年十月二十七日。
書(shū)記員姜霞。
授權(quán)代表：____職務(wù)：_____。
乙方：________________。
地址：_______________。
授權(quán)代表：____職務(wù)：_____。
第一條前言。
甲乙雙方在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，簽訂本合作建房合同，建房合同。
第二條合作建房。
甲方同意提供依現(xiàn)狀上述第一條所指的地塊的土地使用權(quán)，乙方同意按本合同第三條的約定提供建房資金，雙方合作開(kāi)發(fā)建成_____棟_____層的辦公樓，并按本合同第六條的約定進(jìn)行產(chǎn)權(quán)分成。
第三條建房資金。
建房資金預(yù)計(jì)為人民幣_(tái)_________元，全部由乙方提供，實(shí)際建筑成本高于或低于該預(yù)計(jì)數(shù)額的部分由乙方承擔(dān)和享有。
建房資金指本合同生效后至房屋經(jīng)驗(yàn)收合格且甲方取得房地產(chǎn)證時(shí)止所需的一切成本、費(fèi)用。該建房資金不包括甲方因招標(biāo)、拍賣(mài)方式取得土地使用權(quán)而應(yīng)繳的土地使用費(fèi)或因劃撥方式取得土地使用權(quán)而應(yīng)補(bǔ)繳的地價(jià)款。
第四條報(bào)批手續(xù)。
除按規(guī)定應(yīng)由雙方共同辦理的報(bào)批手續(xù)外，包括本合同在內(nèi)的所有報(bào)批手續(xù)均由乙方負(fù)責(zé)辦理，但甲方有義務(wù)協(xié)助乙方辦理報(bào)批手續(xù)，包括毫不遲延地提供甲方持有的所需材料。
第五條設(shè)計(jì)、建筑。
工程設(shè)計(jì)和建筑的招標(biāo)、施工監(jiān)督由甲方負(fù)責(zé)，但按本合同第條約定產(chǎn)權(quán)應(yīng)分給甲方部分的設(shè)計(jì)圖紙須經(jīng)甲方書(shū)面認(rèn)可后方可報(bào)批并實(shí)施。
工程設(shè)計(jì)的招標(biāo)工作應(yīng)在本合同生效后第____天內(nèi)完成，整個(gè)建筑工程應(yīng)在本合同生效后第天內(nèi)開(kāi)工，并在第個(gè)月內(nèi)完成竣工驗(yàn)收工作。
第六條產(chǎn)權(quán)分成。
全部建筑的產(chǎn)權(quán)由甲、乙雙方按下列方式或比例分成：甲方擁有____棟____層房屋的產(chǎn)權(quán)，乙方擁有____棟____房屋的產(chǎn)權(quán)。
乙方應(yīng)在工程竣工驗(yàn)收合格后_____日內(nèi)辦理完甲方應(yīng)分得產(chǎn)權(quán)部分房屋的房地產(chǎn)證。
第七條違約責(zé)任。
1.如乙方未能按本合同第五條第二款的約定時(shí)間完成工程設(shè)計(jì)的招標(biāo)工作、或在本合同生效后第____天內(nèi)開(kāi)工、或在第____個(gè)月內(nèi)完成竣工驗(yàn)收工作，甲方有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求乙方賠償損失。
2.除因甲方的原因造成延誤外，如乙方未能按第六條第二款約定的時(shí)間辦好房地產(chǎn)證，乙方應(yīng)按主管部門(mén)發(fā)布的指導(dǎo)租金價(jià)格向甲方支付違約金。
3.如因甲方的原因造成報(bào)批手續(xù)或工程的延誤，當(dāng)拖延時(shí)間在____個(gè)月以?xún)?nèi)時(shí)，乙方有權(quán)要求甲方應(yīng)按主管部門(mén)發(fā)布的指導(dǎo)租金價(jià)格向乙方支付違約金；當(dāng)拖延時(shí)間超過(guò)三個(gè)月以上時(shí)，乙方有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求甲方賠償損失。
第八條爭(zhēng)議解決。
凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭(zhēng)議，雙方應(yīng)友好協(xié)商，協(xié)商不成，應(yīng)提交中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)深圳分會(huì)，按照申請(qǐng)仲裁時(shí)該會(huì)實(shí)施的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁，仲裁裁決是終局的，對(duì)雙方均有約束力。
甲方簽字：
乙方簽字：
日期：
原告某汽車(chē)公司。
被告某汽車(chē)板廠(chǎng)、江蘇某集團(tuán)公司。
案由：企業(yè)之間借貸糾紛。
案情：2000年8月，原告與被告某汽車(chē)板廠(chǎng)簽訂《借款合同》，約定：原告將600萬(wàn)元借給被告某汽車(chē)板廠(chǎng)，期限兩年，時(shí)間從2000年8月31日至208月31日。合同簽訂后，原告將借款600萬(wàn)元給付被告某汽車(chē)板廠(chǎng)，合同到期后，某汽車(chē)板廠(chǎng)未履行還款義務(wù)。
年9月30日，江蘇某集團(tuán)公司向某汽車(chē)公司出具《承諾函》，寫(xiě)明：其所轄汽車(chē)板廠(chǎng)共欠某汽車(chē)公司600萬(wàn)元，由江蘇某集團(tuán)公司負(fù)責(zé)歸還，最后還款時(shí)間為2002年11月。同日，某汽車(chē)板廠(chǎng)也同時(shí)向某汽車(chē)公司出具《承諾函》，表示其與某汽車(chē)公司發(fā)生借款600萬(wàn)元，分期分批于2002年底歸還。二被告承諾后，均未如約償還。現(xiàn)原告訴至法院。訴訟請(qǐng)求：1、判令二被告給付原告欠款人民幣600萬(wàn)元;2、判令二被告承擔(dān)本案的全部訴訟費(fèi)用。
二、法院判決要旨。
某汽車(chē)公司是非金融機(jī)構(gòu)，與某汽車(chē)板廠(chǎng)簽訂的借款合同，違反了國(guó)家有關(guān)金融法律法規(guī)的禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。根據(jù)無(wú)效合同的處理原則，汽車(chē)板廠(chǎng)應(yīng)返還某汽車(chē)公司的欠款600萬(wàn)元。江蘇某集團(tuán)公司主動(dòng)向某汽車(chē)公司出具還款承諾函，該行為應(yīng)認(rèn)定是江蘇某集團(tuán)公司志愿加入履行還款責(zé)任。由于江蘇某集團(tuán)公司和某汽車(chē)板廠(chǎng)未約定還款份額，故江蘇某集團(tuán)公司和某汽車(chē)板廠(chǎng)應(yīng)連帶承擔(dān)還款責(zé)任。法院據(jù)此判決：一、原告某汽車(chē)公司與被告某汽車(chē)板廠(chǎng)簽訂的借款合同無(wú)效;二、被告某汽車(chē)板廠(chǎng)和江蘇某集團(tuán)公司于判決生效后十日內(nèi)共同給付原告某汽車(chē)公司人民幣六百萬(wàn)元。
三、本案涉及的相關(guān)法律問(wèn)題。
1、合同第三人。
合同第三人是合同當(dāng)事人以外的與當(dāng)事人一方或雙方發(fā)生一定法律聯(lián)系的、享有特定的權(quán)利和義務(wù)、其行為影響到合同當(dāng)事人或其他地位受合同當(dāng)事人行為影響的獨(dú)立的民事主體。合同第三人在法律上的表現(xiàn)形態(tài)多種多樣，概括起來(lái)主要有五類(lèi)：第一類(lèi)是合同內(nèi)容涉及的第三人。該類(lèi)主要表現(xiàn)在第三人利益合同中，即訂立合同的'雙方當(dāng)事人約定：由債務(wù)人向第三人給付。此類(lèi)合同在保險(xiǎn)業(yè)、運(yùn)輸業(yè)信托業(yè)中較普遍。第二類(lèi)是合同履行中的第三人。該類(lèi)第三人主要指合同履行中涉及到的雙方當(dāng)事人以外的、在一定程度上享有合同權(quán)利或承擔(dān)合同義務(wù)的人。
我國(guó)合同法第64、65條涉及到履行中第三人的情況：一是當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù);二是當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)。第三類(lèi)是合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)移時(shí)的第三人。這類(lèi)第三人主要表現(xiàn)為：一是合同當(dāng)事人在不變更合同內(nèi)容的基礎(chǔ)上變更權(quán)利義務(wù)主體并維持原合同關(guān)系;二是變更合同主體，即合同的權(quán)利人或義務(wù)人將合同的權(quán)利或義務(wù)轉(zhuǎn)移給第三人。第四類(lèi)是合同保全中的第三人。第五類(lèi)是合同侵權(quán)時(shí)的第三人。
依據(jù)國(guó)家有關(guān)法律、法規(guī)和本市有關(guān)規(guī)定，甲、乙雙方在平等、自愿和協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，就甲方委托乙方，乙方接受甲方委托從事房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)達(dá)成一致，訂立本合同。
第一條甲乙雙方應(yīng)提供下列相應(yīng)證件：
甲方提供：
1．銷(xiāo)售許可證；
2．權(quán)屬證件；
3．物業(yè)的具體情況；
4．法定代表人身份證明；
5．營(yíng)業(yè)執(zhí)照；
6．個(gè)人身份證。
乙方提供：
1．經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)資質(zhì)證書(shū)；
2．經(jīng)紀(jì)人崗位資格證；
3．經(jīng)紀(jì)人身份證；
4．營(yíng)業(yè)執(zhí)照。
第二條甲方委托乙方據(jù)實(shí)為其提供房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)服務(wù)。共_________項(xiàng)：
1．房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)內(nèi)容：_________；
2．具體要求：_________；
3．其他要求：_________。
第三條甲、乙雙方議定，在本合同履行期限內(nèi)，甲方對(duì)其委托各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)，應(yīng)在規(guī)定范圍之內(nèi)按下列比率向乙方支付服務(wù)費(fèi)。
委托代理房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓?zhuān)闯山粌r(jià)的_________％計(jì)算支付；
代理房地產(chǎn)租賃的，按年租金的_________％一次性計(jì)算支付；
代理房地產(chǎn)交換的，按房地產(chǎn)評(píng)估價(jià)值的_________％計(jì)算支付；
其他服務(wù)項(xiàng)目支付_________元。
服務(wù)費(fèi)支付的時(shí)間、條件、金額、支付方式和結(jié)算方法，由甲、乙雙方在合同補(bǔ)充條款中約定。
第四條本合同履行期間，除甲方原因，乙方不能履行本合同第二條服務(wù)事項(xiàng)的，甲方不支付本合同第三條約定的各項(xiàng)服務(wù)費(fèi)。乙方應(yīng)將甲方已預(yù)付的服務(wù)費(fèi)全部退還。乙方不能完全履行服務(wù)項(xiàng)目，則相應(yīng)減少甲方應(yīng)支付的服務(wù)費(fèi)。具體數(shù)額甲、乙雙方在補(bǔ)充條款中另行約定。
本合同生效后，在合同履行期間甲方未經(jīng)乙方同意，中途毀約，甲方已支付給乙方的服務(wù)費(fèi)不予退還。未支付給乙方服務(wù)費(fèi)，乙方有權(quán)按雙方約定服務(wù)費(fèi)的'標(biāo)準(zhǔn)，向甲方追索。
第五條本合同履行期間，甲、乙任何一方需變更本合同的，要求變更一方應(yīng)及時(shí)書(shū)面通知對(duì)方，征得對(duì)方同意后，雙方在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)（書(shū)面通知發(fā)出_________天內(nèi)）簽訂變更協(xié)議，否則，由此造成對(duì)方的經(jīng)濟(jì)損失，由責(zé)任方承擔(dān)。
第六條本合同履行期間，乙方應(yīng)定期將本合同第二條為甲方服務(wù)的各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)情況及時(shí)通告甲方，甲方對(duì)乙方的履約應(yīng)提供必要的幫助。并有權(quán)隨時(shí)進(jìn)行查詢(xún)、督促。
乙方將本合同第二條為甲方服務(wù)的各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)轉(zhuǎn)委托其他房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人的，必須事先征得甲方的書(shū)面同意，由此而增加的費(fèi)用和法律責(zé)任，由乙方承擔(dān)。
第七條甲、乙雙方商定，乙方有下列情況之一的，甲方有權(quán)按本合同第十三條約定，追償因乙方過(guò)失造成的經(jīng)濟(jì)損失：
1．未經(jīng)甲方書(shū)面同意，擅自改變?yōu)榧追椒?wù)的各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)內(nèi)容、要求和標(biāo)準(zhǔn)的；
2．未經(jīng)甲方書(shū)面同意，轉(zhuǎn)委托他人代理的；
4．_________。
第八條甲、乙雙方商定，甲方有下列情況之一的，乙方有權(quán)按本合同第十三條約定，追償因甲方過(guò)失所造成的經(jīng)濟(jì)損失：
1．要求乙方服務(wù)的房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)不明確，或提供的有關(guān)證件和資料不實(shí)；
2．甲方利用乙方提供的信息、條件、機(jī)會(huì)，擅自不履行合同；
3．違反本合同第三條及補(bǔ)充條款的約定，不按期給付或拒付服務(wù)費(fèi)的；
4．_________。
第九條甲、乙雙方商定，乙方履行本合同第二條各房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)事項(xiàng)的服務(wù)，必須自本合同生效之日起至_________年_________月_________日止。除甲乙雙方另有約定同意延期外，逾期視作本合同自行終止。在本合同終止后的_________日內(nèi)，如果委托人直接或間接地與經(jīng)紀(jì)人最初物色的客戶(hù)成交，那么經(jīng)紀(jì)人有權(quán)獲得經(jīng)紀(jì)合同中訂立的傭金。
第十條本合同履行期間，甲、乙雙方因履行本合同而簽署的補(bǔ)充協(xié)議及其它書(shū)面的文件，均為本合同不可分割的部分，具有同等法律效力。
第十一條本合同及補(bǔ)充條款中未約定的事項(xiàng)，應(yīng)遵循我國(guó)有關(guān)法律、法規(guī)和本市規(guī)定執(zhí)行。
第十二條本合同簽訂后，需要公證的，可按本市公證的有關(guān)規(guī)定申請(qǐng)辦理公證手續(xù)。
第十三條甲、乙雙方在履行合同過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議，由甲、乙雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的按本合同約定的下列方法之一，進(jìn)行解決：
1．向_________仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁；
2．向人民法院提起訴訟。
第十四條本合同壹式_________份，甲、乙雙方各執(zhí)_________份，具有同等法律效力。
甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________。
營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼：_________營(yíng)業(yè)執(zhí)照號(hào)碼：_________。
個(gè)人身份證號(hào)：_________個(gè)人身份證號(hào)：_________。
法定代表人（簽字）：_________法定代表人（簽字）：_________。
住址／注冊(cè)地址：_________注冊(cè)地址：_________。
郵政編碼：_________郵政編碼：_________。
聯(lián)系電話(huà)：_________聯(lián)系電話(huà)：_________。
傳真號(hào)碼：_________傳真號(hào)碼：_________。
委托代理人（簽字）：_________。
房地產(chǎn)權(quán)證編號(hào)：_________。
_________年____月____日_________年____月____日。
（甲方）。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓方：（公章）______________________________。
（乙方）。
合同登記機(jī)關(guān)：（公章）____________________________。
簽訂日期：__________年______月______日
研制單位（個(gè)人）。
研制完成時(shí)間。
主要研究人員。
組織鑒定單位。
成果鑒定時(shí)間。
獲獎(jiǎng)日期、等級(jí)
發(fā)獎(jiǎng)單位。
已應(yīng)用單位。
技術(shù)商品轉(zhuǎn)讓方法。
專(zhuān)利申請(qǐng)?zhí)枴?/p>
專(zhuān)利批準(zhǔn)號(hào)。
一、發(fā)明創(chuàng)造名稱(chēng)和內(nèi)容。
二、實(shí)施許可的范圍、期限和方式。
三、技術(shù)情報(bào)和資料及其保密事項(xiàng)。
四、技術(shù)服務(wù)的內(nèi)容。
五、履行合同的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)和方式。
六、驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)和方法。
七、成交金額與付款時(shí)間、付款方式。
一次總付：________________________________。
分次總付：________________________________。
八、中介方的義務(wù)和責(zé)任及收取中介服務(wù)費(fèi)比例和支付方式。
九、后續(xù)改進(jìn)的提供與分享。
十、違約責(zé)任。
十一、爭(zhēng)議的解決辦法。
十二、名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋。
技術(shù)受讓方。
（公章）。
法定代表人：
地址。
電話(huà)。
帳號(hào)。
開(kāi)戶(hù)銀行。
技術(shù)轉(zhuǎn)讓方。
（公章）。
法定代表人：
地址。
電話(huà)。
帳號(hào)。
開(kāi)戶(hù)銀行。
中介方。
（公章）。
法定代表人：
地址。
電話(huà)。
帳號(hào)。
開(kāi)戶(hù)銀行。
鑒證單位。
意見(jiàn)：
經(jīng)辦人：
（公章）。
公證單位。
意見(jiàn)：
經(jīng)辦人：
（公章）。
這是從合同的效力角度來(lái)對(duì)合同糾紛進(jìn)行的劃分。
是指因合同的無(wú)效而引起的合同當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議。如合同無(wú)效后，合同當(dāng)事人因各自返還因合同而取得的財(cái)產(chǎn)發(fā)生的糾紛，合同無(wú)效責(zé)任應(yīng)由何方承擔(dān)，承擔(dān)多少之糾紛等等。
是指在合同生效的前提下，合同當(dāng)事人因履行合同而發(fā)生的爭(zhēng)議、包括合同訂立后合同當(dāng)事人對(duì)合同內(nèi)容的解釋?zhuān)贤穆男屑斑`約責(zé)任，合同的變更、中止、轉(zhuǎn)讓、解除、終止等所發(fā)生的一切爭(zhēng)議，絕大多數(shù)合同糾紛為有效合同糾紛。
這是從合同的形式角度來(lái)對(duì)合同進(jìn)行的劃分。
是指合同當(dāng)事人因履行口頭合同而發(fā)生的所有爭(zhēng)議。口頭合同雖然簡(jiǎn)便易行，但因?yàn)闆](méi)有書(shū)面的證據(jù)，所以，一旦發(fā)生糾紛是不易獲得解決的?？陬^合同多是即時(shí)清潔的合同，一般來(lái)說(shuō)，發(fā)生糾紛的情況較少。
是指合同當(dāng)事人因履行書(shū)面合同而發(fā)生的所有爭(zhēng)議?，F(xiàn)實(shí)生活中，絕大多數(shù)合同糾紛是書(shū)面合同糾紛。這與書(shū)面合同應(yīng)用之廣泛分不開(kāi)的，解決書(shū)面合同糾紛的依據(jù)是雙方當(dāng)事人簽訂的書(shū)面合同書(shū)或確認(rèn)書(shū)，以及雙方當(dāng)事人協(xié)商一致的所有與合同有關(guān)的來(lái)往函件等。故要求合同當(dāng)事人注意保存所有的與合同有關(guān)的書(shū)面證據(jù)，以便在發(fā)生糾紛時(shí)可以舉證,此外，有時(shí)在一項(xiàng)合同履行過(guò)程中，既有因書(shū)面協(xié)議引起的糾紛，也有因口頭協(xié)議引起的糾紛，口頭協(xié)議除非有證據(jù)證明，否則法律是不承認(rèn)其效力的。
這是從合同是否具有涉外因素來(lái)劃分合同種類(lèi)的。
是指合同當(dāng)事人因履行國(guó)內(nèi)合同而發(fā)生的所有爭(zhēng)議，國(guó)內(nèi)合同糾份不具有涉外因素，解決糾紛來(lái)說(shuō)，單純從程序角度要容易得多。
是指合同當(dāng)事人因履行涉外合同而發(fā)生的所有爭(zhēng)議。涉外合同糾紛因?yàn)榫哂猩嫱庖蛩?，解決糾紛時(shí)要比國(guó)內(nèi)合同困難得多。所謂涉外因素，是指合同主體一方是外國(guó)的公民，法人或其他組織，合同法律關(guān)系發(fā)生在國(guó)外，合同標(biāo)的位于國(guó)外等。解決涉外合同糾紛時(shí)，往往會(huì)涉及到法律適用問(wèn)題.合同語(yǔ)言問(wèn)題，解決糾紛地點(diǎn)問(wèn)題等等。甚至糾紛解決后的執(zhí)行間題也很復(fù)雜，所以，應(yīng)盡量避免在涉外合同上發(fā)生糾紛。
這是從合同名稱(chēng)是否法定角度來(lái)對(duì)合同進(jìn)行劃分。合同法具體規(guī)定名稱(chēng)的合同為有名合同，其他合同則為無(wú)名合同。
從合同法規(guī)定來(lái)看，有名合同糾紛主要有以下15種：
(1)買(mǎi)賣(mài)合同糾紛，包括工礦產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛，農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛，國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同糾紛等。
(2)供用電合同糾紛，包括供用電、氣、水、熱力等合同糾紛。
(3)贈(zèng)與合同糾紛，包括饋贈(zèng)合同糾紛、遺贈(zèng)合同糾紛等。
(4)借款合同糾紛，包括各類(lèi)長(zhǎng)短期限的民間或商業(yè)借款合同糾紛。：
乙方：___________(以下簡(jiǎn)稱(chēng)乙方)。
乙方根據(jù)法律的規(guī)定已取得_____市___區(qū)____街____畝(計(jì)____)的出讓的國(guó)有土地使用權(quán)。經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商同意該項(xiàng)目由擬組建的____置業(yè)有限公司(名稱(chēng)具體以工商行政管理局核準(zhǔn)為準(zhǔn))獨(dú)家開(kāi)發(fā)，現(xiàn)就相關(guān)事宜達(dá)成如下合同：
第二條乙方確認(rèn)投入___置業(yè)有限公司的___街的項(xiàng)目的土地使用權(quán)具備以下條件：
1、項(xiàng)目四至范圍：本項(xiàng)目地塊座落于市____區(qū)，東至___街，西至___街，南至____巷，北至___米規(guī)劃路。
2、項(xiàng)目性質(zhì)：商品房開(kāi)發(fā)。
3、土地性質(zhì)：住宅、公建綜合用地，現(xiàn)有土地使用權(quán)年限為_(kāi)____年。
4、土地指標(biāo)：本地塊土地使用權(quán)面積____畝(計(jì)_____平方米)，總建筑面積平方米(含地下室建筑面積)，建筑密度不大于_____%，現(xiàn)有審批建筑物限高_(dá)___米(航空限高_(dá)____-____米)，其中：
(1)一期用地______畝(計(jì)____平方米)，總建筑面積____平方米以上，其中包括居住面積____平方米、公建面積(網(wǎng)點(diǎn))____平方米、物業(yè)用房____平方米、地下車(chē)庫(kù)_____平方米。
(2)二期用地_____畝(計(jì)_____平方米)，總建筑面積____平方米，包括居住面積____平方米、公建面積(網(wǎng)點(diǎn))____平方米、物業(yè)用房平方米、地下車(chē)庫(kù)____平方米。
5、土地現(xiàn)狀：地塊內(nèi)已基本平整。
1、乙方已于____年______月______日取得______市文物管理辦公室的x文物號(hào)“________”。
2、乙方已于____年______月______日取得______市規(guī)劃局土地管理局的x規(guī)選字___年____號(hào)“建設(shè)項(xiàng)目選址意見(jiàn)書(shū)”。
3、乙方已于____年______月______日取得______市規(guī)劃局的______規(guī)土證字______年______號(hào)《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》和沈規(guī)土證附字______年______號(hào)“建設(shè)用地規(guī)劃許可證通知書(shū)”。
4、乙方已于____年______月______日取得______市人民政府辦公廳的辦綜二字59號(hào)“城市規(guī)劃委員會(huì)第三次主任會(huì)議紀(jì)要”。
5、乙方已于____年______月______日取得______市房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)建設(shè)領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室的“長(zhǎng)安寺公建、住宅建設(shè)項(xiàng)目通知書(shū)”。
6、乙方已于____年______月______日取得______市規(guī)劃局土地管理局的“關(guān)于長(zhǎng)安寺項(xiàng)目規(guī)劃建筑面積指標(biāo)的說(shuō)明”。
7、乙方已于____年______月______日取得______市房產(chǎn)管理局的拆許字(______)第______號(hào)《房屋拆遷許可證》。
8、乙方已于____年______月____日與______市規(guī)劃和國(guó)土資源局簽訂的沈土出合字______號(hào)《國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同》。
9、乙方已于____年______月______日取得______市規(guī)劃和國(guó)土資源局的沈陽(yáng)國(guó)用(______)字第______號(hào)《國(guó)有土地使用證》。
10、乙方已于____年______月______日取得______市規(guī)劃和國(guó)土資源局的沈規(guī)建審字______年______號(hào)“建筑擴(kuò)初設(shè)計(jì)審定通知單”。
11、乙方已于____年______月______日取得______市衛(wèi)生局的______衛(wèi)預(yù)審字______號(hào)“建設(shè)項(xiàng)目設(shè)計(jì)衛(wèi)生審查認(rèn)可書(shū)”。
12、乙方已于____年____月______日取得______市發(fā)展計(jì)劃委員會(huì)的沈計(jì)投資便字第號(hào)便函。
13、乙方已于____年____月______日取得______市人民防空辦公室的人防立項(xiàng)字(______)號(hào)“結(jié)合民用建筑修建防空地下室立項(xiàng)審批通知書(shū)”。
14、乙方已于____年____月______日取得______市人防工程質(zhì)量監(jiān)督站的沈人防質(zhì)監(jiān)審字______號(hào)“結(jié)建防空地下室審批通知書(shū)”。
15、乙方已于______年____月______日取得______市公安局的沈消審(______)第(______)號(hào)“建筑工程消防設(shè)計(jì)審核意見(jiàn)書(shū)”。
16、乙方已于______年____月______日取得______市計(jì)劃委員會(huì)的計(jì)基______號(hào)《投資許可證》。
17、乙方已于______年______月______日取得_______________的批復(fù)。
第四條甲、乙雙方一致確認(rèn)：乙方投入到____置業(yè)有限公司的國(guó)有土地使用權(quán)(項(xiàng)目)在具備本合同第二條和第三條的前提下作價(jià)_____萬(wàn)元人民幣。其中___萬(wàn)元作為乙方對(duì)___置業(yè)有限公司的出資，其余萬(wàn)元由______置業(yè)有限公司作為土地轉(zhuǎn)讓款支付給乙方。
本合同乙方出資變更到___置業(yè)有限公司的國(guó)有土地使用權(quán)乙方已設(shè)定了抵押，其抵押權(quán)人為中信實(shí)業(yè)銀行沈陽(yáng)分行城中支行，抵押擔(dān)保的債權(quán)金額為_(kāi)___萬(wàn)元人民幣的貸款本息，債權(quán)到期日為_(kāi)_____年______月。
乙方確認(rèn)：本合同規(guī)定的國(guó)有土地使用權(quán)除已設(shè)定抵押外，其相應(yīng)的國(guó)有土地使用權(quán)出讓金、契稅等已全部繳納完畢，所有的拆遷安置補(bǔ)償費(fèi)等均已全部支付完畢，乙方保證在簽訂本合同時(shí)該國(guó)有土地使用權(quán)上不存在著任何權(quán)利負(fù)擔(dān)(已設(shè)定的抵押除外)。
第五條本合同簽訂后三十天內(nèi)，乙方負(fù)責(zé)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定和文物管理部門(mén)的要求對(duì)項(xiàng)目用地進(jìn)行全面的地下文物勘探，并提供書(shū)面的《文物勘探報(bào)告》。項(xiàng)目一期用地的文物勘探費(fèi)用歸乙方承擔(dān)，二期用地的文物勘探費(fèi)用則由甲方或沈陽(yáng)_____置業(yè)有限公司承擔(dān)。
乙方確認(rèn)乙方出資的國(guó)有土地使用權(quán)不存在著“原地保護(hù)文物、遺址”的狀況。______置業(yè)有限公司在開(kāi)發(fā)建設(shè)本項(xiàng)目的過(guò)程中，如發(fā)現(xiàn)文物和遺址，經(jīng)國(guó)家文物管理部門(mén)確認(rèn)需原地保護(hù)的，導(dǎo)致本項(xiàng)目無(wú)法開(kāi)發(fā)的，甲方退出本項(xiàng)目開(kāi)發(fā)，由乙方自行處理。乙方應(yīng)在收到國(guó)家文物管理部門(mén)確認(rèn)需原地保護(hù)文物、遺址的文書(shū)后十天內(nèi)，將甲方及甲方通過(guò)______置業(yè)有限公司投入到本項(xiàng)目中的所有費(fèi)用歸還。
第六條付款及付款條件。
1、本合同生效后______天內(nèi)，甲方向乙方支付壹仟萬(wàn)元人民幣作為履行本合同的定金，乙方向甲方開(kāi)具相應(yīng)的合法有效的收款憑證。
2、本合同簽訂后______個(gè)月內(nèi)，甲乙雙方共同按照_____市規(guī)劃和國(guó)土資源局有關(guān)國(guó)有土地使用權(quán)變更的要求和____市計(jì)劃委員會(huì)有關(guān)立項(xiàng)計(jì)劃變更的要求，準(zhǔn)備齊全有關(guān)資料并向有關(guān)部門(mén)提出變更申請(qǐng)后，甲乙雙方共同將乙方在中信實(shí)業(yè)銀行_____分行城中支行的人民幣伍仟萬(wàn)元的貸款轉(zhuǎn)貸至____置業(yè)有限公司名下。如因貸款銀行的原因不能將該貸款轉(zhuǎn)至_____置業(yè)有限公司名下，則甲方通過(guò)沈陽(yáng)______置業(yè)有限公司向乙方支付___萬(wàn)元人民幣，乙方向____置業(yè)有限公司開(kāi)具相應(yīng)的合法有效的收款憑證，同時(shí)由乙方負(fù)責(zé)解除開(kāi)發(fā)地塊上設(shè)定的抵押。
3、在完成本條前款工作后一個(gè)月內(nèi)，乙方將有關(guān)國(guó)有土地使用權(quán)和立項(xiàng)計(jì)劃變更至______置業(yè)有限公司名下。在完成本款手續(xù)后七日內(nèi)甲方通過(guò)______置業(yè)有限公司向乙方支付貳仟萬(wàn)元人民幣，乙方向______置業(yè)有限公司開(kāi)具相應(yīng)的合法有效的收款憑證。
4、在乙方將本合同第三條規(guī)定的建設(shè)用地許可證等各種必要的批文全部變更到_____置業(yè)有限公司名下并在___置業(yè)有限公司成立后______個(gè)月內(nèi)，乙方按甲方的要求將其持有的沈陽(yáng)_____置業(yè)有限公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方指定的單位或個(gè)人并辦理好股權(quán)變更工商登記手續(xù)，沈陽(yáng)___置業(yè)有限公司將余款____萬(wàn)元全部付清。
本期款項(xiàng)支付前乙方應(yīng)向______置業(yè)有限公司開(kāi)具并提交總額為壹億貳仟捌佰萬(wàn)元人民幣的可以計(jì)入______置業(yè)有限公司本項(xiàng)目開(kāi)發(fā)成本的合法有效的發(fā)票。
甲方按本條第一款規(guī)定支付的定金，可以抵作______置業(yè)有限公司支付的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓款。
第七條雙方的責(zé)任。
(一)甲方的責(zé)任。
1、負(fù)責(zé)______置業(yè)有限公司的工商注冊(cè)登記手續(xù)，費(fèi)用由______置業(yè)有限公司承擔(dān)。
2、負(fù)責(zé)確保本項(xiàng)目______置業(yè)有限公司收購(gòu)資金的落實(shí)到位，確保資金運(yùn)作正常。
3、協(xié)助乙方辦理本項(xiàng)目的國(guó)有土地使用權(quán)和立項(xiàng)計(jì)劃等權(quán)屬證明和各種批文變更或備案到沈陽(yáng)_____置業(yè)有限公司名下，負(fù)責(zé)其他有關(guān)批文的申領(lǐng)、延期的工作。
4、協(xié)助乙方辦理好本項(xiàng)目地塊的土地使用權(quán)年限調(diào)整工作。
(二)乙方的責(zé)任。
1、在簽訂本合同書(shū)之時(shí)，乙方負(fù)責(zé)向甲方提供本合同書(shū)第三條規(guī)定的本項(xiàng)目的權(quán)屬證明、各種批文的復(fù)印件，同時(shí)提供原件進(jìn)行復(fù)驗(yàn)。
2、乙方應(yīng)解除與原合作方就______街項(xiàng)目簽訂的合作開(kāi)發(fā)合同，負(fù)責(zé)處理相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，并向甲方提供原件、備件。
3、負(fù)責(zé)完成本項(xiàng)目的國(guó)有土地使用權(quán)和立項(xiàng)計(jì)劃等權(quán)屬證明和各種批文變更或備案到沈陽(yáng)____置業(yè)有限公司名下，并協(xié)助甲方辦理其他有關(guān)批文的申領(lǐng)、延期的工作，其中本項(xiàng)目的國(guó)有土地使用權(quán)和立項(xiàng)計(jì)劃須變更到沈陽(yáng)_____置業(yè)有限公司名下。
甲方：___________。
乙方：___________。
____年_____月_____日。
(2000)民終字第83號(hào)2000)。
上訴人(原審被告)：北京華普國(guó)際大廈有限公司，上訴人(原審被告)：北京華普國(guó)際大廈有限公司，住所地北京市朝)：北京華普國(guó)際大廈有限公司法定代表人：翦英海，董事長(zhǎng)。陽(yáng)區(qū)朝外大街19號(hào)。法定代表人：翦英海，董事長(zhǎng)。
委托代理人：董葭，北京市元正律師事務(wù)所律師。委托代理人：董葭，北京市元正律師事務(wù)所律師。
委托代理人：周宇峰，北京市元正律師事務(wù)所律師。委托代理人：周宇峰，北京市元正律師事務(wù)所律師。
上訴人(原審被告)：北京華普科技企業(yè)有限公司，上訴人(原審被告)：北京華普科技企業(yè)有限公司，住所地北京市朝)：北京華普科技企業(yè)有限公司陽(yáng)區(qū)朝外大街19號(hào)華普國(guó)際大廈l7層。
法定代表人：翦英海，董事長(zhǎng)。法定代表人：翦英海，董事長(zhǎng)。
委托代理人;周曉，中兆律師事務(wù)所律師。委托代理人;周曉，中兆律師事務(wù)所律師。
被上訴人(原審原告)：北京住總集團(tuán)有限責(zé)任公司，被上訴人(原審原告)：北京住總集團(tuán)有限責(zé)任公司，住所地北京市)：北京住總集團(tuán)有限責(zé)任公司朝陽(yáng)區(qū)吉祥里208樓。
法定代表人：郝有詩(shī)，董事長(zhǎng)。法定代表人：郝有詩(shī)，董事長(zhǎng)。
委托代理人：張巍，北京市威宇律師事務(wù)所律師。委托代理人：張巍，北京市威宇律師事務(wù)所律師。
委托代理人：胡治家，北京市威宇律師事務(wù)所律師。委托代理人：胡治家，北京市威宇律師事務(wù)所律師。
上訴人北京華普國(guó)際大廈有限公司〈以下簡(jiǎn)稱(chēng)華普國(guó)際〉、北京華普上訴人北京華普國(guó)際大廈有限公司〈以下簡(jiǎn)稱(chēng)華普國(guó)際〉、北京華普〉、科技企業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)華普科技)為與被上訴人北京住總集團(tuán)科技企業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)華普科技)有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)住總公司)追索工程款糾紛一案，有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)住總公司)追索工程款糾紛一案，不服北京市高級(jí)人民法院()號(hào)民事判決判決，市高級(jí)人民法院(1999)高民初字第187號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。本院依法組成合議庭進(jìn)行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
公司在合作合同上加蓋了公章。公司在合作合同上加蓋了公章。
1993年2月20日，住總公司開(kāi)發(fā)都與華普科技簽訂補(bǔ)充合作合同〉《〈合作合同〉》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)補(bǔ)充合同)，雙方對(duì)華普科技分期支付資金重新作了約定，以下簡(jiǎn)稱(chēng)補(bǔ)充合同)，雙方對(duì)華普科技分期支付資金重新作了約定，)，雙方對(duì)華普科技分期支付資金重新作了約定華普科技保證按期履行，支付罰金。華普科技保證按期履行，若違約每日按逾期金額的1%支付罰金。其中第三條還約定，因房?jī)r(jià)上漲、設(shè)計(jì)變更、層高增加、建材價(jià)格調(diào)增等第三條還約定，因房?jī)r(jià)上漲、設(shè)計(jì)變更、層高增加、情況，致使成本增加，華普科技理解費(fèi)用增加，情況，致使成本增加，華普科技理解費(fèi)用增加，原則上同意合理調(diào)增投資(額度雙方另議)。投資(額度雙方另議)。
住總公司開(kāi)發(fā)部與華普國(guó)際簽訂了《關(guān)于全部投入，華普國(guó)際同意作為合作條件入資，并將該投資作為住總公司在合資公司中的注冊(cè)資本及投資額，件入資，并將該投資作為住總公司在合資公司中的注冊(cè)資本及投資額，不再向合資公司出資。不再向合資公司出資。3、華普大廈工程項(xiàng)目已由住總公司開(kāi)發(fā)部項(xiàng)目轉(zhuǎn)為合資項(xiàng)目，該項(xiàng)目土地出讓金的交納由華普科技和吉安公司負(fù)責(zé)。轉(zhuǎn)為合資項(xiàng)目，該項(xiàng)目土地出讓金的交納由華普科技和吉安公司負(fù)責(zé)。
年底開(kāi)工，月竣工，華普大廈項(xiàng)目工程自l993年底開(kāi)工，年6月竣工，根據(jù)北京市朝日作出的《陽(yáng)區(qū)建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督站1996年9月20日作出的《工程質(zhì)量竣工核定證書(shū)》，大廈建成后的實(shí)際建筑面積為72，平方米。定證書(shū)》，大廈建成后的實(shí)際建筑面積為72，375平方米。自1992年》，23，萬(wàn)元;9月至1995年11月，華普科技共向住總公司支付工程款23，萬(wàn)元;818由華普國(guó)際向住總公司支付工程款自1996年3月至同年7月，由華普國(guó)際向住總公司支付工程款2，150萬(wàn)元。萬(wàn)元。
1996年7月31日，住總公司開(kāi)發(fā)部與華普科技簽訂《元，集團(tuán)代為向住總公司開(kāi)發(fā)部支付工程及材料款1，730萬(wàn)元，共計(jì)4，萬(wàn)元。500萬(wàn)元。
1996年10月10日，華普國(guó)際召開(kāi)董事會(huì)通過(guò)決議，要求公司各股東華普國(guó)際召開(kāi)董事會(huì)通過(guò)決議，迅速執(zhí)行各股東方之間簽訂的結(jié)算協(xié)議、迅速執(zhí)行各股東方之間簽訂的結(jié)算協(xié)議、加速辦理協(xié)議要求的有關(guān)事之間簽訂的結(jié)算協(xié)議華普科技與住總公司開(kāi)發(fā)部簽訂《宜。同年11月13日.華普科技與住總公司開(kāi)發(fā)部簽訂《保證還款合13，萬(wàn)元，同》，雙方確認(rèn)，華普科技尚欠付住總公司開(kāi)發(fā)都13，288萬(wàn)元，華》，雙方確認(rèn)，雙方確認(rèn)普科技以其購(gòu)買(mǎi)的華普大廈中的部分外銷(xiāo)商品房作為還款的保證。普科技以其購(gòu)買(mǎi)的華普大廈中的部分外銷(xiāo)商品房作為還款的保證。由于華普大廈尚未交付使用，華普科技尚未取得上述外銷(xiāo)商品房的所有于華普大廈尚未交付使用，權(quán)，該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)未在北京市房管局登記備案。該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)未在北京市房管局登記備案。
7月日住總公司就大廈項(xiàng)目所作的概算，21，9日住總公司就大廈項(xiàng)目所作的概算，華普大廈建筑安裝費(fèi)應(yīng)為21，501，萬(wàn)元，萬(wàn)元。501，97萬(wàn)元，要求住總公司返還多付出的8，766.03萬(wàn)元。
13，萬(wàn)元，日內(nèi)給付住總公司工程款13，288萬(wàn)元，由華普科技承擔(dān)給付的連帶責(zé)任。(二華普國(guó)際于本判決生效后三十日內(nèi)給付住總公司以13，責(zé)任。(二)華普國(guó)際于本判決生效后三十日內(nèi)給付住總公司以13，。(日起至付清之日止的利息，288萬(wàn)元為本金計(jì)算的自年8月1日起至付清之日止的利息，上述利息按照中國(guó)人民銀行同期固定資產(chǎn)貸款利率計(jì)算，述利息按照中國(guó)人民銀行同期固定資產(chǎn)貸款利率計(jì)算，華普科技承擔(dān)給付的連帶責(zé)任。(三駁回住總公司的其他訴訟請(qǐng)求。(四給付的連帶責(zé)任。(三)駁回住總公司的其他訴訟請(qǐng)求。(四)駁回。(。(華普國(guó)際的反訴請(qǐng)求。869，華普國(guó)際的反訴請(qǐng)求。案件受理費(fèi)869，645元，由華普國(guó)際和華普科萬(wàn)元，69.448，311.技各負(fù)擔(dān)40萬(wàn)元，由住總公司負(fù)擔(dān)69.645元;反訴費(fèi)448，311.5元，由華普國(guó)際負(fù)擔(dān)。由華普國(guó)際負(fù)擔(dān)。
公司與華普科技間的合作合同因合資合同的簽訂而失效;訴稱(chēng)：住總公司與華普科技間的合作合同因合資合同的簽訂而失效;一審判決認(rèn)定住總公司與華普國(guó)際簽訂的項(xiàng)目合同確認(rèn)了住總公司與華普科技合作合同的效力，有悖于法律的規(guī)定，華普科技合作合同的效力，有悖于法律的規(guī)定，認(rèn)定華普國(guó)際對(duì)住總公司與華普科技結(jié)算協(xié)議予以認(rèn)同，是導(dǎo)致判決錯(cuò)誤的根本原因;公司與華普科技結(jié)算協(xié)議予以認(rèn)同，是導(dǎo)致判決錯(cuò)誤的根本原因;一審判決因華普科技是華普國(guó)際的控股公司，審判決因華普科技是華普國(guó)際的控股公司，其應(yīng)承擔(dān)給負(fù)的連帶責(zé)任違反了公司法的規(guī)定;華普大廈工程款應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算;請(qǐng)求住總公司退違反了公司法的規(guī)定;華普大廈工程款應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算;還華普國(guó)際多付的工程款。還華普國(guó)際多付的工程款。
普國(guó)際的股東，面臨不簽該協(xié)議，住總公司即不交付大廈的威脅;普國(guó)際的股東，面臨不簽該協(xié)議，住總公司即不交付大廈的威脅;一審判決華普科技承擔(dān)連帶責(zé)任缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。審判決華普科技承擔(dān)連帶責(zé)任缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。
華普國(guó)際提交了一份筑安裝協(xié)議，15，萬(wàn)元，的建筑安裝協(xié)議，工程款應(yīng)為15，000萬(wàn)元，華普國(guó)際應(yīng)按此支付工程款，住總應(yīng)返還華普國(guó)際多付的工程款20，656萬(wàn)元。后又提出，程款，20，萬(wàn)元。后又提出，結(jié)算協(xié)議中因建筑標(biāo)準(zhǔn)提高，結(jié)算協(xié)議中因建筑標(biāo)準(zhǔn)提高，華普國(guó)際應(yīng)向住總公司支付3，909萬(wàn)元的約定，違反國(guó)家的定額標(biāo)準(zhǔn)，屬無(wú)效條款;電貼、的約定，違反國(guó)家的定額標(biāo)準(zhǔn)，屬無(wú)效條款;電貼、電權(quán)調(diào)增費(fèi)的余款應(yīng)由華普國(guó)際直接支付給電力部門(mén)，華普國(guó)際代住總公司交付了300款應(yīng)由華普國(guó)際直接支付給電力部門(mén)，華普國(guó)際代住總公司交付了萬(wàn)元的電貼費(fèi);21，926，002.萬(wàn)元的電貼費(fèi);華普國(guó)際自付設(shè)備款21，926，002.02元(其中包括結(jié)算協(xié)議前和結(jié)算協(xié)議后發(fā)生的)購(gòu)買(mǎi)國(guó)產(chǎn)電梯、空調(diào)、潔具等，未結(jié)算協(xié)議前和結(jié)算協(xié)議后發(fā)生的)購(gòu)買(mǎi)國(guó)產(chǎn)電梯、空調(diào)、潔具等，計(jì)入結(jié)算范圍，應(yīng)包含在綜合造價(jià)中，由住總公司負(fù)擔(dān)。計(jì)入結(jié)算范圍，應(yīng)包含在綜合造價(jià)中，由住總公司負(fù)擔(dān)。
開(kāi)發(fā)后全面負(fù)責(zé)和主持大廈工程方面的具體事務(wù)，其承擔(dān)工程款支付的連帶責(zé)任不違反公司法或合資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定;程款支付的連帶責(zé)任不違反公司法或合資企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定;華普科技作為本案的被告有事實(shí)和法律依據(jù)。技作為本案的被告有事實(shí)和法律依據(jù)。
結(jié)算協(xié)議簽訂前的，結(jié)算協(xié)議訂立時(shí)已予考慮，結(jié)算協(xié)議簽訂前的，結(jié)算協(xié)議訂立時(shí)已予考慮，在結(jié)算協(xié)議訂立五年后，華普國(guó)際提出設(shè)備款的問(wèn)題，不但超出了訴訟時(shí)效，而且違反雙華普國(guó)際提出設(shè)備款的問(wèn)題，不但超出了訴訟時(shí)效，方的約定;結(jié)算協(xié)議訂立后發(fā)生的款項(xiàng)，均與住總公司無(wú)關(guān)。方的約定;結(jié)算協(xié)議訂立后發(fā)生的款項(xiàng)，均與住總公司無(wú)關(guān)。
當(dāng)事人雙方真實(shí)意思表示，應(yīng)認(rèn)定為有效。意思表示，應(yīng)認(rèn)定為有效。合作合同和補(bǔ)充合同雖然是華普科技與住總公司簽訂的，但華普國(guó)際成立后，總公司簽訂的，但華普國(guó)際成立后，華普大廈項(xiàng)目轉(zhuǎn)為華普國(guó)際的開(kāi)發(fā)項(xiàng)目，在華普國(guó)際與住總公司開(kāi)發(fā)部簽訂的項(xiàng)目合同中，發(fā)項(xiàng)目，在華普國(guó)際與住總公司開(kāi)發(fā)部簽訂的項(xiàng)目合同中，明確約定根據(jù)住總公司與華普科技簽訂的合作合同、補(bǔ)充合同及有關(guān)文件，根據(jù)住總公司與華普科技簽訂的合作合同、補(bǔ)充合同及有關(guān)文件，在項(xiàng)目建設(shè)期間以及合資合同執(zhí)行過(guò)程中，華普國(guó)際對(duì)上述合作合同及項(xiàng)目建設(shè)期間以及合資合同執(zhí)行過(guò)程中，補(bǔ)充合同和有關(guān)文件確認(rèn)有效，補(bǔ)充合同和有關(guān)文件確認(rèn)有效，由此說(shuō)明華普國(guó)際作為華普大廈項(xiàng)目的所有人確認(rèn)了合作合同中關(guān)于華普大廈工程具體建設(shè)條款的效力，的所有人確認(rèn)了合作合同中關(guān)于華普大廈工程具體建設(shè)條款的效力，并承接了合作合同中華普大廈工程建設(shè)中的權(quán)利義務(wù)，并承接了合作合同中華普大廈工程建設(shè)中的權(quán)利義務(wù)，華普國(guó)際由此與住總公司形成了建筑工程發(fā)承包關(guān)系，與住總公司形成了建筑工程發(fā)承包關(guān)系，住總公司成為華普大廈工程發(fā)承包關(guān)系的承包人，而華普國(guó)際成為華普大廈工程的發(fā)包人，進(jìn)而應(yīng)是華普大的承包人，而華普國(guó)際成為華普大廈工程的發(fā)包人，廈工程的付款人，廈工程的付款人，華普國(guó)際主張住總公司開(kāi)發(fā)部與華普科技間的合作合同因合資合同的簽訂而失效，沒(méi)有依據(jù)。合同因合資合同的簽訂而失效，沒(méi)有依據(jù)。
而有效，華普國(guó)際應(yīng)按結(jié)算協(xié)議的約定住總公司支付尚欠的工程款，并支付相應(yīng)的利息;算協(xié)議的約定住總公司支付尚欠的工程款，并支付相應(yīng)的利息;華普科技與華普國(guó)際主張結(jié)算協(xié)議是在受脅迫的情況下簽訂的，應(yīng)當(dāng)無(wú)效，科技與華普國(guó)際主張結(jié)算協(xié)議是在受脅迫的情況下簽訂的，應(yīng)當(dāng)無(wú)效，沒(méi)有證據(jù)，不予支持。華普國(guó)際上訴主張華普大廈工程應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算，沒(méi)有證據(jù)，不予支持。華普國(guó)際上訴主張華普大廈工程應(yīng)據(jù)實(shí)結(jié)算，不符合結(jié)算協(xié)議的約定;一審判決對(duì)其反訴主張予以駁回，是適當(dāng)?shù)?。不符合結(jié)算協(xié)議的約定;一審判決對(duì)其反訴主張予以駁回，是適當(dāng)?shù)摹?/p>
華普科技與住總公司簽訂的相關(guān)協(xié)議均事后經(jīng)華普國(guó)際確認(rèn)，華普科技與住總公司簽訂的相關(guān)協(xié)議均事后經(jīng)華普國(guó)際確認(rèn)，作為合同約定權(quán)利義務(wù)的承接者及華普大廈項(xiàng)目的所有人，華普國(guó)際應(yīng)是完同約定權(quán)利義務(wù)的承接者及華普大廈項(xiàng)目的所有人，有人全的付款義務(wù)人;全的付款義務(wù)人;一審判決以華普科技簽署了與工程有關(guān)的合同及結(jié)算協(xié)議，是協(xié)議約定的付款人，且該公司是華普國(guó)際的控股公司為由，算協(xié)議，是協(xié)議約定的付款人，且該公司是華普國(guó)際的控股公司為由，判決對(duì)華普國(guó)際支付工程款的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，判決對(duì)華普國(guó)際支付工程款的義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)予改正。但華普科技與本案存在著密切的聯(lián)系，是本案適格的應(yīng)予改正。但華普科技與本案存在著密切的聯(lián)系，被告。被告。
華普國(guó)際關(guān)于結(jié)算協(xié)議的約定顯失公平，華普國(guó)際關(guān)于結(jié)算協(xié)議的約定顯失公平，有關(guān)條款應(yīng)予調(diào)整或撤銷(xiāo)的日二審期間提出的，請(qǐng)求是在2000年12月1日二審期間提出的，即使認(rèn)定其一審反訴已包含此意思表示，該請(qǐng)求也早已超出法律規(guī)定的期限;包含此意思表示，該請(qǐng)求也早已超出法律規(guī)定的期限;根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)〈法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)〈試可變更或者可撤銷(xiāo)的民事行為，行〉》第73條與住總公司入股華普國(guó)際18%的股份是兩個(gè)完全不同的概念，本案不存在重復(fù)計(jì)算的問(wèn)題。依據(jù)合資合同，住總公全不同的概念，本案不存在重復(fù)計(jì)算的問(wèn)題。依據(jù)合資合同，18%的股份，住總公司據(jù)此應(yīng)投入多少股本金，司在華普國(guó)際占有18%的股份，住總公司據(jù)此應(yīng)投入多少股本金，是合資合同所涉及的問(wèn)題，不屬本案審理范圍。合資合同所涉及的問(wèn)題，不屬本案審理范圍。
華普大廈項(xiàng)目最初是由北京市朝陽(yáng)區(qū)人民政府作為危改項(xiàng)目交由住總?cè)A普大廈項(xiàng)目最初是由北京市朝陽(yáng)區(qū)人民政府作為危改項(xiàng)目交由住總公司開(kāi)發(fā)建設(shè)的，改為華普國(guó)際的項(xiàng)目后，公司開(kāi)發(fā)建設(shè)的，改為華普國(guó)際的項(xiàng)目后，華普國(guó)際與政府簽訂了土地出讓合同，由其向政府繳納土地出讓金。地出讓合同，由其向政府繳納土地出讓金。由此應(yīng)該認(rèn)定應(yīng)履行向國(guó)家繳納土地出讓金義務(wù)的是華普國(guó)際。華普國(guó)際繳納的土地出讓金，家繳納土地出讓金義務(wù)的是華普國(guó)際。華普國(guó)際繳納的土地出讓金，合資公司內(nèi)各股東間如何負(fù)擔(dān)，是合資公司內(nèi)部的事情，與本案無(wú)關(guān)。合資公司內(nèi)各股東間如何負(fù)擔(dān)，是合資公司內(nèi)部的事情，與本案無(wú)關(guān)。
證不予認(rèn)可，000kva，62.證不予認(rèn)可，認(rèn)為華普大廈的實(shí)際用電量是5，000kva，僅占62.5%，但均沒(méi)有提供證據(jù)。華普國(guó)際向法院提交的付款明細(xì)表明其支付的300但均沒(méi)有提供證據(jù)。萬(wàn)元電貼費(fèi)，已經(jīng)在華普國(guó)際支付的工程款中沖抵。萬(wàn)元電貼費(fèi)，已經(jīng)在華普國(guó)際支付的工程款中沖抵。
關(guān)于華普國(guó)際提出自付設(shè)備款應(yīng)包。
含在綜合造價(jià)中的主張，關(guān)于華普國(guó)際提出自付設(shè)備款應(yīng)包含在綜合造價(jià)中的主張，結(jié)算協(xié)議包含在綜合造價(jià)中的主張簽訂前發(fā)生的設(shè)備款，屬于變更結(jié)算協(xié)議的內(nèi)容，本院不予支持;結(jié)簽訂前發(fā)生的設(shè)備款，屬于變更結(jié)算協(xié)議的內(nèi)容，本院不予支持;算協(xié)議簽訂后發(fā)生的設(shè)備款，不屬本案審理范圍，算協(xié)議簽訂后發(fā)生的設(shè)備款，不屬本案審理范圍，華普國(guó)際可依法另尋途徑解決。尋途徑解決。
雙方根據(jù)合作合同所確定的投資比例，雙方根據(jù)合作合同所確定的投資比例，在結(jié)算協(xié)議中對(duì)各自應(yīng)承擔(dān)的工程款進(jìn)行了結(jié)算，其中包括了工程總款、差額補(bǔ)償、工程款進(jìn)行了結(jié)算，其中包括了工程總款、差額補(bǔ)償、政府稅費(fèi)等整個(gè)華普大廈的費(fèi)用，而非僅指建筑安裝費(fèi)用，個(gè)華普大廈的費(fèi)用，而非僅指建筑安裝費(fèi)用，住總公司依據(jù)結(jié)算協(xié)議起訴追索工程款，也是針對(duì)整個(gè)華普大廈工程而言;起訴追索工程款，也是針對(duì)整個(gè)華普大廈工程而言;華普國(guó)際與住總公司之間是建筑承包關(guān)系，公司之間是建筑承包關(guān)系，住總公司與住總?cè)局g是工程分包關(guān)系，兩者是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，應(yīng)依據(jù)各自間的合同進(jìn)行認(rèn)定和處兩者是兩個(gè)不同的法律關(guān)系，應(yīng)依據(jù)各自間的合同進(jìn)行認(rèn)定和處理。華普國(guó)際依據(jù)住總公司與住宅三公司間的合同，主張華普國(guó)際多華普國(guó)際依據(jù)住總公司與住宅三公司間的合同，付工程款，住總公司應(yīng)予退還，本院不予支持。付工程款，住總公司應(yīng)予退還，本院不予支持。
據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》據(jù)此，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
變更北京市高級(jí)人民法院(1999)二、變更北京市高級(jí)人民法院(1999)高民初字第187號(hào)民事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)為：一項(xiàng)、第二項(xiàng)為：華普國(guó)際于本判決生效之日起三十日內(nèi)給付住總公13，司工程款13，萬(wàn)元及按中國(guó)人民銀行同期固定資產(chǎn)貸款利率自1997288日起計(jì)算的利息。年8月1日起計(jì)算的利息。
一審、二審案件受理費(fèi)共計(jì)1，739，290元，由華普國(guó)際承擔(dān)l，217，一審、739，217，521，896，503元，住總公司承擔(dān)521，787元;反訴案件受理費(fèi)共計(jì)896，623元由華普國(guó)際負(fù)擔(dān)。元由華普國(guó)際負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。本判決為終審判決。
審判長(zhǎng)劉竹梅。
審判員張章。
審判員于曉白。
答辯人：濟(jì)南某設(shè)備廠(chǎng)有限公司。
委托代理人：龐海濤，山東齊邦律師事務(wù)所律師。
因原告江蘇某電線(xiàn)電纜有限公司訴答辯人買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，現(xiàn)答辯人答辯如下：
原告起訴所述事實(shí)及欠款金額與實(shí)際情況不符。
xxxx年9月29日，答辯人與原告簽訂一份《供應(yīng)合同》，對(duì)供貨條件及方式、交貨地點(diǎn)等內(nèi)容作了具體而明確的約定。其中，《供應(yīng)合同》第一條對(duì)供貨條件作出了明確約定：首先是答辯人根據(jù)實(shí)際需求編制《購(gòu)物材料清單》，然后是被告根據(jù)原告提供的《購(gòu)物材料清單》進(jìn)行報(bào)價(jià)，并確定供貨期，最后是答辯人對(duì)原告的報(bào)價(jià)及供貨期進(jìn)行蓋章確認(rèn)。至此，原、被告雙方之間就該部分《購(gòu)物材料清單》中載明的貨物的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系方才成立，原告才可以按照《購(gòu)物材料清單》組織發(fā)貨。
原告庭前提供了12張收貨單據(jù)，金額共計(jì)18868767.3元，經(jīng)答辯人仔細(xì)核對(duì)，發(fā)現(xiàn)原告共提供的12張收貨單分別存在下列情況：
第一、xxxx年1月18日收貨單兩張，貨單編號(hào)、金額分別為：1401-0161號(hào)、703275元;1401-0162號(hào)、185550元;xxxx年3月12日收貨單三張，貨單編號(hào)、金額分別為：14030108號(hào)、111442.5元;1403010109號(hào)、11033.8元;14030110號(hào)、4644605元。上述五張收貨單共計(jì)貨款1475761.8元，均為答辯人提供了《供貨材料清單》、原告進(jìn)行了報(bào)價(jià)、答辯人簽章認(rèn)可后所發(fā)貨物，并經(jīng)答辯人的工作人員簽收，原、被告對(duì)上述貨物存在買(mǎi)賣(mài)關(guān)系。
第二、xxxx年3月收貨單兩張，貨單編號(hào)為：14030241號(hào)和14030242號(hào)，上述收貨單中載明的貨物答辯人并未收到，收貨方簽字人員為閆文芝也不是答辯人的工作人員。答辯人對(duì)原告就上述貨物提出的訴求不予認(rèn)可。
第三、xxxx年3月收貨單一份，貨單編號(hào)為：14030120號(hào);xxxx年4月22日收貨單一份，貨單編號(hào)為：14040258號(hào);xxxx年4月收貨單三份，貨單分別編號(hào)為：14040324號(hào)、14040325號(hào)、14040326號(hào)，上述五份收貨單所載明的貨物已由答辯人單位的工作人員簽收，但是上述貨物答辯人從未編制《購(gòu)物材料清單》，原告也沒(méi)有報(bào)價(jià)，并經(jīng)答辯人簽章確認(rèn)，故該部分貨物并非答辯人購(gòu)買(mǎi)，而是原告自行擅自發(fā)貨，存放于答辯人處的代存貨物，對(duì)于上述貨物，答辯人無(wú)付款義務(wù)。
第四、原告供應(yīng)的型號(hào)為：3*4+1*2.5的1926米電纜存在質(zhì)量瑕。
疵，不能使用，共計(jì)18489.6元，該部分貨款應(yīng)在欠款數(shù)額中予以扣除。
鑒于上述事實(shí)，答辯人購(gòu)買(mǎi)原告的貨物價(jià)值為1475761.8元，截止原告起訴之日起，答辯人已經(jīng)分別于xxxx年12月9日、xxxx年3月12日各向原告支付10萬(wàn)元的承兌匯票，于xxxx年5月28日向原告支付20萬(wàn)元的承兌匯票，三張金額合計(jì)為50萬(wàn)元。因此答辯人實(shí)際欠原告貨款957272.2元，而非1598209.8元。
綜上所述，原告起訴所述事實(shí)與實(shí)際情況不符，答辯人實(shí)際欠原告貨款957272.2元，而非1598209.8元。望貴院查清上述事實(shí)，依法判決，以維護(hù)答辯人的合法權(quán)益。
此致
天橋區(qū)人民法院。
答辯人：濟(jì)南某設(shè)備廠(chǎng)有限公司。
xxxx年10月16日。
文檔為doc格式。
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上訴人遼寧省投資集團(tuán)有限公司因與被上訴人遼寧李世房產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司合資合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同違約金糾紛一案，不服沈陽(yáng)市和平區(qū)人民法院[]和民合初字第478號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于11月28日立案，由審判員白云良任審判長(zhǎng)并主審，與審判員高子丁、代理審判員王大鵬組成合議庭，對(duì)本案進(jìn)行了公開(kāi)開(kāi)庭審理，上訴人投資公司委托代理人徐馳、王昱，被上訴人李世公司委托代理人欒嚴(yán)峰到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審法院查明：投資公司訴李世公司合資合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同結(jié)算糾紛一案于11月12日在沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院立案，投資公司要求返還投資款743.1萬(wàn)元、遲延履行違約金及利息，沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院于203月15日作出()沈民(2)房初字第258號(hào)民事判決，該判決已生效。關(guān)于李世公司的違約金責(zé)任，該裁判文書(shū)作出了如下論述：由于20協(xié)議書(shū)明確約定，如李世公司未在約定的時(shí)間內(nèi)向投資公司支付價(jià)款，則按未給付金額的日萬(wàn)分之五向投資公司支付違約金，因此李世公司應(yīng)向投資公司承擔(dān)支付違約金的違約責(zé)任，且當(dāng)事人約定日萬(wàn)分之五的違約金亦不屬于《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”的情況。李世公司雖提出最高法院有關(guān)于違約金標(biāo)準(zhǔn)的司法解釋?zhuān)瑧?yīng)按司法解釋標(biāo)準(zhǔn)給付違約金，但《最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問(wèn)題的批復(fù)》、《最高人民法院關(guān)于修改最高人民法院關(guān)于逾期付款違約金應(yīng)當(dāng)按照何種標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算問(wèn)題的批復(fù)的批復(fù)》均是指當(dāng)事人沒(méi)有約定逾期付款違約金“標(biāo)準(zhǔn)”而依據(jù)的“計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)”，而本案雙方當(dāng)事人明確約定按日萬(wàn)分之五計(jì)算違約金，不屬于沒(méi)有約定違約金“標(biāo)準(zhǔn)”。
故李世公司以按司法解釋確定違約金標(biāo)準(zhǔn)的理由不能成立。由于當(dāng)事人的前述違約金的約定屬于遲延履行違約金，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第三款“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)”的規(guī)定，李世公司承擔(dān)違約金責(zé)任后仍須繼續(xù)給付合同價(jià)款。由于雙方約定的是分期付款，故違約金的計(jì)算方式亦應(yīng)分別計(jì)算，即其中247萬(wàn)元的違約金從2004年5月21日起計(jì)算，另247萬(wàn)元從2004年6月21日起計(jì)算，其余249.1萬(wàn)元從2004年7月21日計(jì)算。由于投資公司起訴所主張的違約金系計(jì)算到2004年10月30日，訴訟中投資公司亦未增加訴訟請(qǐng)求，根據(jù)不告不理的民事訴訟原則，本院對(duì)發(fā)生在2004年10月31日后的違約金不予處理，即根據(jù)投資公司的訴訟請(qǐng)求本案的違約金計(jì)算截止日期為2004年10月30日。最后判決李世公司給付投資公司743.1萬(wàn)元的遲延履行違約金482700元。上述事實(shí)，有投資公司向法庭提供的(2004)沈民(2)房初字第258號(hào)民事判決書(shū)副本等證據(jù)材料及當(dāng)事人當(dāng)庭陳述筆錄在卷佐證，經(jīng)開(kāi)庭質(zhì)證，予以確認(rèn)。
原審法院認(rèn)為：投資公司要求李世公司基于違反合資合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同給付遲延履行違約金的訴訟請(qǐng)求已經(jīng)沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院作出生效判決，李世公司在該次訴訟中提出違約金過(guò)高的抗辯理由雖未得到法院支持，但并不能據(jù)此證明投資公司可以依據(jù)該判決的認(rèn)定增加違約金數(shù)額另行訴訟，投資公司在該訴訟中請(qǐng)求的違約金標(biāo)準(zhǔn)及期限、數(shù)額是在訴前預(yù)知訴訟風(fēng)險(xiǎn)前提下的選擇，在法院支持其違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)后另行增加違約金數(shù)額進(jìn)行訴訟，不符合相關(guān)法律對(duì)違約金性質(zhì)、目的的規(guī)定，也不符合民事訴訟程序的效益性原則，投資公司本次訴訟的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有合同依據(jù)和法律依據(jù)，不予支持。依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條一款之規(guī)定，判決駁回投資公司訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)12810元由投資公司負(fù)擔(dān)。
上訴人投資公司不服一審判決，向本院提起上訴稱(chēng)：上訴人投資公司與被上訴人李世公司間的合資合作開(kāi)發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛已由沈陽(yáng)市中級(jí)人民法院依法判決，案件已進(jìn)入執(zhí)行程序。該判決確認(rèn)李世公司確系違約，在判令李世公司繼續(xù)履行合同的同時(shí)，對(duì)違約金部分以雙方合同約定的“按未給付金額的日萬(wàn)分之五”作為計(jì)算違約金的標(biāo)準(zhǔn)。由于投資公司是于2004年10月末提起訴訟，所以對(duì)2004年10月以后被上訴人是否仍繼續(xù)違約等事實(shí)難以確定，因此在訴訟中僅主張了截止到2004年10月30日的違約金，而對(duì)該日之后新產(chǎn)生的違約金在當(dāng)時(shí)無(wú)法主張。
因此，沈陽(yáng)中級(jí)法院判決：“由于投資公司起訴所主張的違約金系計(jì)算到2004年10月30日，訴訟中投資公司亦未增加訴訟請(qǐng)求，根據(jù)不告不理的民事訴訟原則，本院對(duì)發(fā)生在2004年10月30日后的違約金不予處理，即根據(jù)投資公司的訴訟請(qǐng)求，本案的違約金計(jì)算截止日期為2004年10月30日?！睂?duì)上述判決顯然可以看出，沈陽(yáng)中級(jí)法院僅僅是因?yàn)橥顿Y公司對(duì)2004年10月31日以后新產(chǎn)生的違約金未在該訴中同時(shí)主張，因而未加以審理，這并不代表投資公司對(duì)2004年10月31之后產(chǎn)生的違約金已經(jīng)放棄，更不是沈陽(yáng)中級(jí)法院對(duì)新產(chǎn)生的這部分違約金已經(jīng)進(jìn)行審理并予以駁回。正是由于投資公司對(duì)這部分新違約金“未告”，沈陽(yáng)中級(jí)法院對(duì)新產(chǎn)生的違約金“未理”，所以投資公司完全有權(quán)通過(guò)另行訴訟對(duì)產(chǎn)生的新債務(wù)加以主張。我國(guó)《民事訴訟法》第十三條明確規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利”。
本案中，投資公司在沈陽(yáng)中級(jí)法院訴訟中對(duì)2004年10月31日以后新產(chǎn)生的、在訴訟當(dāng)時(shí)還難以確定的違約金未予主張，是當(dāng)事人依法有選擇地行使自己的訴訟權(quán)利、處分民事訴訟權(quán)利的一種體現(xiàn)，并未違反法律的禁止性規(guī)定。這與違背民事訴訟效益性原則的惡意“纏訴”、“拆訴”、“分訴”有本質(zhì)上的區(qū)別。沈陽(yáng)中級(jí)法院的判決中一再?gòu)?qiáng)調(diào)其判決確定的違約金截止到2004年10月30日，對(duì)當(dāng)事人當(dāng)時(shí)未主張的后產(chǎn)生的違約金未進(jìn)行審理，本身就體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人依法選擇行使自己的訴訟權(quán)利的一種尊重，也是對(duì)當(dāng)事人有權(quán)依法選擇通過(guò)另行起訴或其他途徑來(lái)主張后續(xù)違約金的一種肯定。投資公司對(duì)新產(chǎn)生的違約金(新債務(wù))另行起訴，正是當(dāng)事人對(duì)訴訟權(quán)利的合法行使。一審法院以效益性原則為由駁回投資公司的訴訟請(qǐng)求，是對(duì)投資公司實(shí)體權(quán)利和訴訟權(quán)利的無(wú)理剝奪，缺乏法律依據(jù)。
我國(guó)《合同法》中規(guī)定的違約金是對(duì)合同當(dāng)事人不履行合同或履行合同不符合約定等違約行為的一種懲罰，其產(chǎn)生的事實(shí)依據(jù)是違約、產(chǎn)生的法律依據(jù)是法律規(guī)定或當(dāng)事人的有效約定。本案中，雙方約定如被上訴人未在約定期限內(nèi)付款，則“按未給付金額的日萬(wàn)分之五”給付違約金。這是雙方真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，而且該違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)為生效判決所肯定。如果被上訴人未在約定期限內(nèi)支付上訴人全部款項(xiàng)，上訴人就有權(quán)按上述標(biāo)準(zhǔn)計(jì)收違約金。
因此，從2004年10月31日至今，被上訴人李世公司仍然未向上訴人支付欠款，其違約行為一直繼續(xù)，上訴人對(duì)新產(chǎn)生的這部分違約金作為該合同的新債務(wù)加以主張，既有事實(shí)依據(jù)，也符合合同的約定、更有法律依據(jù)，不存在一審法院認(rèn)為的“違背法律對(duì)違約金性質(zhì)和目的的規(guī)定”的問(wèn)題，一審法院據(jù)此駁回投資公司訴訟請(qǐng)求明顯錯(cuò)誤。在本案中上訴人投資公司在起訴中所主張的2004年10月31日以后新產(chǎn)生的違約金仍然是依據(jù)合同約定的上述違約金標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算出來(lái)的，所以在被上訴人李世公司至今未還清欠款的情況下，其違約天數(shù)在增加，就必然會(huì)產(chǎn)生新的違約金。這當(dāng)然不是對(duì)法院已經(jīng)認(rèn)定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)的擅自增加;相反，恰恰是依據(jù)和執(zhí)行了法院所認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)。因此，不存在一審法院認(rèn)為的“在法院確定了違約金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)后，新增加違約金數(shù)額另行起訴”的問(wèn)題。
因此，上訴人依據(jù)已經(jīng)為法院生效判決所確認(rèn)的、也為被上訴人所承認(rèn)的繼續(xù)違約的事實(shí)、依據(jù)雙方合同明確約定的、已為法院生效判決所肯定的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)對(duì)由于被上訴人后續(xù)違約所新產(chǎn)生的違約金(新債務(wù))依法起訴，事實(shí)清楚、證據(jù)充分。請(qǐng)求撤銷(xiāo)一審判決，改判被上訴人支付上訴人從2004年10月31日至實(shí)際還清全部欠款之日止的違約金(至2005年5月30日的違約金為780225元)并由被上訴人承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
被上訴人李世公司答辯稱(chēng)：
原審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，請(qǐng)求維持原判。
本院查明：10月12日，遼寧華廈飯店作為甲方與作為乙方的李世公司簽訂《協(xié)議書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)20協(xié)議書(shū))，約定：一、甲方將飯店土地使用權(quán)作價(jià)1716萬(wàn)元(占地面積2332平方米)和前期工程款2760萬(wàn)元(含甲方已付工程款1360萬(wàn)元，四建二公司執(zhí)付工程款1400萬(wàn)元)，總計(jì)4476萬(wàn)元作為同乙方合作聯(lián)建遼寧華廈大酒店工程的投資。對(duì)乙方的合作投資，在工程結(jié)束后，以甲乙雙方認(rèn)可的審計(jì)中介機(jī)構(gòu)出具的審計(jì)評(píng)估報(bào)告為依據(jù)確定，并明確雙方的投資比例;二、對(duì)補(bǔ)辦、續(xù)辦工程手續(xù)發(fā)生的費(fèi)用，均由乙方墊付資金。其中應(yīng)由甲方負(fù)擔(dān)的部分，從甲方的投資額中抵減;應(yīng)由雙方共同承擔(dān)的部分，作為乙方的工程投資;三、對(duì)乙方已替甲方償還的債務(wù)，經(jīng)甲方與債權(quán)單位確認(rèn)后，可以抵減甲方的投資額;四、本協(xié)議簽字蓋章后，即為生效，對(duì)以前就本工程與乙方在9月1日簽署的《聯(lián)合投資續(xù)建遼寧華廈大酒店協(xié)議書(shū)》、2012月1日簽署的《聯(lián)合投資續(xù)建遼寧華廈大酒店補(bǔ)充協(xié)議》、年12月28日簽署的《協(xié)議書(shū)》等有關(guān)協(xié)議同時(shí)廢除。
12月10日，遼寧省投資集團(tuán)公司、遼寧華廈飯店共同作為甲方與作為乙方的李世公司簽訂《協(xié)議書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)20協(xié)議書(shū))，約定：一、雙方同意將甲方在遼寧華廈飯店主體工程的投資額認(rèn)定為4476萬(wàn)元;二、由乙方替甲方墊付的甲方原工作人員工資款79萬(wàn)元，市四建二分公司工程款1400萬(wàn)元及甲方自建期間尚欠的工程款15.1萬(wàn)元，共計(jì)1630萬(wàn)元，由乙方承擔(dān)支付，抵頂甲方投資;三、甲方原欠的電費(fèi)13.8萬(wàn)元，水費(fèi)10.4萬(wàn)元，電費(fèi)滯納金50萬(wàn)元，共計(jì)74.2萬(wàn)元，由乙方負(fù)責(zé)支付，抵頂甲方的投資;四、在后期補(bǔ)辦手續(xù)過(guò)程中發(fā)生的土地出讓金、公房拆遷補(bǔ)償金以及其它費(fèi)用等，由甲方承擔(dān)400萬(wàn)元的費(fèi)用，并從甲方的投資額中沖減;五、綜上，甲方尚余投資額計(jì)2371.8萬(wàn)元，由乙方償還甲方，償還方式：自本協(xié)議簽訂之日起，由乙方用現(xiàn)在開(kāi)發(fā)建設(shè)的富通花園的14#樓房產(chǎn)作價(jià)償還，每平方米4300元，償還面積為5516平方米，乙方協(xié)助甲方為購(gòu)房者辦理按揭貸款，并將銀行貸款逐筆隨時(shí)轉(zhuǎn)入甲方帳戶(hù)。乙方不負(fù)責(zé)在辦理按揭貸款過(guò)程中所發(fā)生的一切費(fèi)。
2004年3月24日，遼寧省投資集團(tuán)公司、遼寧華廈飯店共同作為甲方與作為乙方的李世公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)2004年協(xié)議書(shū))，約定：一、甲乙雙方經(jīng)友好協(xié)商對(duì)年12月10日所簽《協(xié)議書(shū)》中的第五條作如下修改：乙方償還甲方尚余投資額計(jì)2371.8萬(wàn)元。共中一部分以位于和平區(qū)撫順路66-13號(hào)富通花園小區(qū)的14#樓23套共3039平方米商品房，以每平方米4300元作價(jià)支付給甲方，該部分金額為1306.77萬(wàn)元。乙方協(xié)助甲方為購(gòu)房者辦理按揭貸款，并將銀行貸款逐筆隨時(shí)轉(zhuǎn)入甲方帳戶(hù)。乙方不負(fù)責(zé)在辦理按揭貸款過(guò)程中所發(fā)生的一切費(fèi)用。乙方保證甲方購(gòu)房者于2004年6月末前進(jìn)住。剩余投資余額乙方以貸幣資金743.1萬(wàn)元償還甲方。
具體支付時(shí)間如下：2004年5月20日前支付247萬(wàn)元;2004年6月20日前支付247萬(wàn)元;2004年7月20日前支付249.1萬(wàn)元。如乙方未在以上約定的時(shí)間內(nèi)向甲方支付價(jià)款，則按未給付金額的日萬(wàn)分之五向甲方支付違約金。二、原協(xié)議其他條款繼續(xù)有效;三、該補(bǔ)充協(xié)議與原協(xié)議具有相同的法律效力。但李世公司未按該《補(bǔ)充協(xié)議書(shū)》的約定履行付款義務(wù)。投資公司于2004年11月向本院提起訴訟，要求李世公司給付欠款743.1萬(wàn)元、利息12.5937萬(wàn)元及截止2004年10月30日的違約金50.5082萬(wàn)元。本院于2005年3月作出[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決，判令李世公司給付投資公司743.1萬(wàn)元，截止2004年10月30日的遲延履行違約金482700元。該判決于2005年3月18日送達(dá)于投資公司及李世公司，2005年4月2日系雙方上訴期屆滿(mǎn)前的最后一日，由于該日為星期六，次日為星期日，均為法定休息日，故上訴期應(yīng)依法順延至2005年4月4日。2005年4月5日該判決發(fā)生法律效力。自2004年10月31日起截止2005年4月4日止，李世公司尚欠投資公司743.1萬(wàn)元，應(yīng)支付遲延履行違約金579618元。
另查明：遼寧華廈飯店亦系獨(dú)立的企業(yè)法人，與本案投資公司所訴爭(zhēng)之權(quán)利有直接利害關(guān)系，但遼寧華廈飯店表示所有權(quán)利均由投資公司行使，其不再主張對(duì)李世公司的合同權(quán)利。
還查明：遼寧省投資集團(tuán)公司于經(jīng)遼寧省國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)批準(zhǔn)改制為國(guó)有獨(dú)資有限公司，更名為遼寧省投資集團(tuán)有限公司。
上述事實(shí)，有本院[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決書(shū)，遼寧華廈飯店《關(guān)于不參加訴訟的說(shuō)明》，當(dāng)事人陳述等佐證，本院予以確認(rèn)。
本院審理認(rèn)為：
1、關(guān)于投資公司在本院[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決生效后是否有權(quán)再向李世公司主張2004年10月31日后的違約金的問(wèn)題。本院[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決已明確認(rèn)定2004年協(xié)議書(shū)的效力并依照該協(xié)議書(shū)作出裁判，具有既判力。該協(xié)議書(shū)明確約定，如李世公司未在約定的時(shí)間內(nèi)向投資公司支付價(jià)款，則按未給付金額的日萬(wàn)分之五向投資公司支付違約金，因此李世公司應(yīng)向投資公司承擔(dān)支付違約金的違約責(zé)任，且當(dāng)事人約定日萬(wàn)分之五的違約金亦不屬于《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十四條第二款規(guī)定的“過(guò)分高于造成的損失”的情況，且該違約金標(biāo)準(zhǔn)已被本院生效判決所確認(rèn)。
由于當(dāng)事人的前述違約金的約定屬于遲延履行違約金，只要債務(wù)未清償或遲延清償，該遲延履行違約金就繼續(xù)發(fā)生。本院[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決所確定的違約金系基于當(dāng)時(shí)投資公司的訴訟請(qǐng)求計(jì)算截止到2004年10月30日，因此，就本院生效判決未審理的在2004年10月31日后實(shí)際發(fā)生的遲延履行違約金，李世公司負(fù)有繼續(xù)支付義務(wù)，原審判決駁回投資公司訴訟請(qǐng)求不當(dāng)，應(yīng)予糾正。
2、關(guān)于上訴人投資公司所主張的違約金的終止日期。上訴人投資公司所主張的遲延履行違約金系基于與被上訴人李世公司簽訂的協(xié)議約定而發(fā)生，其產(chǎn)生的基礎(chǔ)為協(xié)議中約定的743.1萬(wàn)元債務(wù)，即自然債務(wù)。只要該自然債務(wù)未清償或遲延清償，即發(fā)生遲延履行違約金。但由于投資公司曾向本院起訴，要求被上訴人李世公司給付743.1萬(wàn)元，本院[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決已判決李世公司向投資公司給付743.1萬(wàn)元，自本院[2004]沈民二房初字第258號(hào)民事判決于2005年4月5日生效后，投資公司與李世公司在協(xié)議中約定的自然債務(wù)業(yè)已轉(zhuǎn)化為具有法律拘束力及強(qiáng)制執(zhí)行力的強(qiáng)制給付之債。
在2005年4月5日之后，李世公司如未給付743.1萬(wàn)元，則屬于不履行法院生效判決，而不是違反投資公司與李世公司簽訂的協(xié)議，其法律后果是應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百三十二條“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書(shū)指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”的規(guī)定，由李世公司加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，不存在再行依據(jù)原協(xié)議中約定的違約金條款繼續(xù)計(jì)算違約金的問(wèn)題。因此，上訴人投資公司要求被上訴人李世公司給付2005年4月5日之后(含5日)的遲延履行違約金沒(méi)有法律依據(jù)，本院不予支持。
3、關(guān)于上訴人投資公司所主張的計(jì)算違約金所依據(jù)的債務(wù)金額。投資公司與李世公司系合同關(guān)系，李世公司的合同義務(wù)為付款，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五條第二款“對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)定，李世公司對(duì)付款負(fù)舉證責(zé)任，但李世公司未能舉證證明在2005年4月5日之前向投資公司支付過(guò)款項(xiàng)，因此，本院確定計(jì)算遲延履行違約金的基礎(chǔ)債務(wù)金額仍為743.1萬(wàn)元。
4、需要說(shuō)明的是，遼寧華廈飯店與本案投資公司所訴爭(zhēng)之權(quán)利有直接利害關(guān)系，應(yīng)作為本案一審共同原告參加訴訟，但遼寧華廈飯店明確表示與李世公司合同中所有權(quán)利均由投資公司行使，不再向李世公司主張權(quán)利。因此，投資公司有權(quán)單獨(dú)主張對(duì)李世公司的合同權(quán)利。
綜上，原審判決適用法律錯(cuò)誤。依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六條、第八條、第四十四條第一款、第六十條第一款、第一百零七條、第一百一十四條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)沈陽(yáng)市和平區(qū)人民法院[2005]和民合初字第478號(hào)民事判決;。
四、駁回被上訴人遼寧李世房產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司不支付違約金的反駁。
一審案件受理費(fèi)12810元，二審案件受理費(fèi)12810元，計(jì)25620元，由上訴人遼寧省投資集團(tuán)有限公司負(fù)擔(dān)4008元，被上訴人遼寧李世房產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)21612元。
(2008)一中民終字第6694號(hào)
上訴人(原審被告)單莉莉，女，1978年8月30日出生，漢族，中國(guó)人民大學(xué)公共管理學(xué)院行政人員，住北京市海淀區(qū)雙榆樹(shù)東里9號(hào)樓905號(hào)。
委托代理人吳建祥(單莉莉之夫)，1977年7月16日出生，中央紀(jì)律檢查委員會(huì)秘書(shū)，住北京市海淀區(qū)雙榆樹(shù)東里9號(hào)樓905號(hào)。
被上訴人(原審原告)北京中地恒遠(yuǎn)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司，住所地北京市朝陽(yáng)區(qū)北三環(huán)東路28號(hào)易亨大廈1108室。
法定代表人楊忠，總經(jīng)理。
委托代理人江佰清，男，1978年5月27日出生，北京中地恒遠(yuǎn)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司主管，住北京市海淀區(qū)稻香園西里2號(hào)樓1706室。
上訴人單莉莉因居間合同糾紛一案，不服北京市海淀區(qū)人民法院(2008)海民初字第5217號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。
北京中地恒遠(yuǎn)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司(以下簡(jiǎn)稱(chēng)中地恒遠(yuǎn)公司)在原審法院起訴稱(chēng)，2007年8月12日，我公司與單莉莉、楊素芬簽訂《房屋買(mǎi)賣(mài)經(jīng)紀(jì)合同》，單莉莉采取商業(yè)貸款方式以540 000元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)楊素芬位于海淀區(qū)北三環(huán)西路34號(hào)1428號(hào)，建筑面積42.12平方米房屋(以下簡(jiǎn)稱(chēng)1428號(hào)房屋)。合同簽訂時(shí)，單莉莉向楊素芬支付了購(gòu)房定金5000元。按約定單莉莉應(yīng)于2007年8月20日前去貸款公司進(jìn)行面簽、向楊素芬交納首付款 300 000元，并向我公司支付中介服務(wù)費(fèi)12 700元、貸款服務(wù)費(fèi)3200元。但是，我公司在通知單莉莉前去辦理上述事宜時(shí)，單莉莉卻拒不履行。而且，單莉莉還對(duì)我公司及楊素芬提起訴訟，要求楊素芬雙倍返還定金，要求我公司賠償其損失。北京市海淀區(qū)人民法院判決認(rèn)定因單莉莉違約，導(dǎo)致合同無(wú)法履行，故駁回了其訴訟請(qǐng)求。為維護(hù)我公司的合法權(quán)益，現(xiàn)起訴要求單莉莉向我公司支付中介服務(wù)費(fèi)11 200元、權(quán)證過(guò)戶(hù)費(fèi)1500元、貸款服務(wù)費(fèi)3200元，共計(jì)15 900元;本案訴訟費(fèi)用由單莉莉負(fù)擔(dān)。
單莉莉在原審法院辯稱(chēng)，中地恒遠(yuǎn)公司所述與事實(shí)不符。我當(dāng)時(shí)是想購(gòu)買(mǎi)1428號(hào)房屋。但是在我與房主楊素芬簽訂合同以后，中地恒遠(yuǎn)公司卻告訴我說(shuō)，楊素芬要求我另行承擔(dān)30 000元物業(yè)費(fèi)后，才給我辦理央產(chǎn)房的過(guò)戶(hù)手續(xù)。然而，在簽訂合同前，我并不知道這套房屋是央產(chǎn)房屋?，F(xiàn)中地恒遠(yuǎn)公司對(duì)我的起訴沒(méi)有道理，故我不同意中地恒遠(yuǎn)公司的訴訟請(qǐng)求。
原審法院經(jīng)審理查明，2007年8月12日，單莉莉作為購(gòu)買(mǎi)方(乙方)經(jīng)居間方(丙方)中地恒遠(yuǎn)公司與出售方(甲方)楊素芬簽訂《房屋買(mǎi)賣(mài)經(jīng)紀(jì)合同》，單莉莉以 540 000元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)楊素芬所有的1428號(hào)房屋。合同約定：“合同簽訂時(shí)，乙方向甲方支付購(gòu)房定金5000元，向丙方支付居間報(bào)酬11 200元;乙方于辦理過(guò)戶(hù)之前，交付丙方權(quán)證代辦服務(wù)費(fèi)1500元?！焙贤a(bǔ)充條款約定：“甲、乙雙方約定于8月20日去貸款公司面簽，并于當(dāng)日乙方支付甲方本房售房首付款叁拾萬(wàn)元整，若因單方原因不能正常辦理貸款手續(xù)則視為違約;乙方、丙方約定于8月20日，乙方付清丙方壹萬(wàn)貳仟柒佰元整過(guò)戶(hù)費(fèi)及代理服務(wù)費(fèi)和叁仟貳佰元整貸款服務(wù)費(fèi);乙方于2007年8月12日交付甲方購(gòu)房定金5000元?！边`約責(zé)任條款規(guī)定：“如乙方未按約定期限交付首期購(gòu)房款或未在約定期限遞交齊申請(qǐng)貸款證件資料、以及未按丙方安排的時(shí)間、地點(diǎn)辦理房產(chǎn)過(guò)戶(hù)的，均視為違約，甲方所收取的購(gòu)房定金不予返還;若甲方或乙方違約導(dǎo)致本合同不能實(shí)現(xiàn)的，由違約方承擔(dān)丙方的居間服務(wù)費(fèi)，守約一方已支付丙方居間服務(wù)費(fèi)的損失，向違約一方主張賠償?！?/p>
合同簽訂之日，單莉莉向楊素芬交納了購(gòu)房定金5000元。此后，單莉莉未如期辦理借款等相關(guān)手續(xù)，亦未向中地恒遠(yuǎn)公司交納過(guò)戶(hù)費(fèi)及代理費(fèi)12 700元和貸款服務(wù)費(fèi)3200元。2007年9月，單莉莉以楊素芬未取得1428號(hào)房屋的《中央在京單位已購(gòu)公房上市出售登記表》，不具備上市交易條件和中地恒遠(yuǎn)公司向其隱瞞該事實(shí)為由，將楊素芬、中地恒遠(yuǎn)公司訴至本院，要求楊素芬雙倍返還定金和中地恒遠(yuǎn)公司賠償5000元損失。2007年12月17日，本院以(2007)海民初字第27510號(hào)民事判決書(shū)認(rèn)定單莉莉未在中地恒遠(yuǎn)公司通知的'時(shí)間內(nèi)辦理貸款手續(xù)，亦未按約定的期限支付首付款、過(guò)戶(hù)費(fèi)及代理服務(wù)費(fèi)，其行為構(gòu)成違約，并判決駁回單莉莉的訴訟請(qǐng)求。判決后，單莉莉、楊素芬、中地恒遠(yuǎn)公司均未提出上訴，該判決已生效。
上述事實(shí)，有雙方當(dāng)事人陳述、《房屋買(mǎi)賣(mài)經(jīng)紀(jì)合同》、北京市海淀區(qū)人民法院(2007)海民初字第27510號(hào)民事判決書(shū)等證據(jù)材料在案佐證。
原審法院經(jīng)審理認(rèn)為，單莉莉經(jīng)中地恒遠(yuǎn)公司與楊素芬簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，中地恒遠(yuǎn)公司作為房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)公司促成了單莉莉與楊素芬訂立合同，雙方形成了居間合同關(guān)系，單莉莉理應(yīng)向中地恒遠(yuǎn)公司支付報(bào)酬。雖然三方簽訂的《房屋買(mǎi)賣(mài)經(jīng)紀(jì)合同》因單莉莉違約未能履行，但單莉莉仍應(yīng)按雙方約定，向中地恒遠(yuǎn)公司支付居間報(bào)酬。單莉莉所述中地恒遠(yuǎn)公司在其簽訂合同前未如實(shí)告知其所購(gòu)房屋屬央產(chǎn)房屋的抗辯理由不能成立。鑒于中地恒遠(yuǎn)公司未為單莉莉提供辦理購(gòu)房貸款和過(guò)戶(hù)手續(xù)的相關(guān)服務(wù)，故對(duì)中地恒遠(yuǎn)公司要求單莉莉支付權(quán)證過(guò)戶(hù)費(fèi)、貸款服務(wù)費(fèi)的請(qǐng)求，法院不予支持。據(jù)此，原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零九條、第四百二十四條、第四百二十六條第一款之規(guī)定，判決：一、單莉莉于本判決生效后七日內(nèi)給付北京中地恒遠(yuǎn)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司居間服務(wù)費(fèi)人民幣一萬(wàn)一千二百元;二、駁回北京中地恒遠(yuǎn)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
判決后，單莉莉不服，以中地恒遠(yuǎn)公司未告知房屋為央產(chǎn)房存在違約行為，無(wú)權(quán)要求居間服務(wù)費(fèi)為由，向本院提出上訴。請(qǐng)求撤銷(xiāo)原審判決，依法改判駁回中地恒遠(yuǎn)公司的訴訟請(qǐng)求。
中地恒遠(yuǎn)公司同意原審法院判決。
本院經(jīng)審理查明，原審法院查明的事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，單莉莉、楊素芬及中地恒遠(yuǎn)公司簽訂的《房屋買(mǎi)賣(mài)經(jīng)紀(jì)合同》有效，當(dāng)事人應(yīng)按照約定履行各自的義務(wù)。本案中，單莉莉通過(guò)中地恒遠(yuǎn)公司的居間服務(wù)與楊素芬簽訂房屋買(mǎi)賣(mài)合同，雖然三方簽訂的《房屋買(mǎi)賣(mài)經(jīng)紀(jì)合同》未能履行，但系因單莉莉違約行為所致。因中地恒遠(yuǎn)公司已促成單莉莉與楊素芬訂立合同，故單莉莉應(yīng)按照約定向中地恒遠(yuǎn)公司支付報(bào)酬。單莉莉所持抗辯意見(jiàn)依據(jù)不足，本院不予采納，對(duì)其上訴請(qǐng)求本院不予支持。
綜上所述，原判正確，本院予以維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
駁回上訴，維持原判。
一審案件受理費(fèi)九十九元，由單莉莉負(fù)擔(dān)(本判決生效后七日內(nèi)交納);二審案件受理費(fèi)八十元，由單莉莉負(fù)擔(dān)(已交納)。
本判決為終審判決。
a公司與b公司于20簽訂合同，約定a公司向b公司購(gòu)買(mǎi)500個(gè)男士手包，單價(jià)為149元，質(zhì)量及樣式以經(jīng)a公司驗(yàn)收合格后的實(shí)際樣品為準(zhǔn)，材質(zhì)為咖啡色絨面牛皮及進(jìn)口牛津面料，尺寸及結(jié)構(gòu)按實(shí)際樣品，交貨期為20個(gè)工作日，合約簽訂預(yù)付30%定金，貨到上海驗(yàn)收后7天內(nèi)一次性付清余款。
合同簽訂后，a公司員工李某于b公司提供的手包樣品上簽字確認(rèn)。同年9月8日，b公司向a公司提供500個(gè)男士手包，李某代表a公司在送貨單上簽收。5月27、6月28日，b公司兩次向a公司發(fā)出催款函，要求a公司支付貨款。同年6月10日，a公司向b公司發(fā)函稱(chēng)，b公司工業(yè)的男士手包存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題，與之前的封樣差異極大。因a公司拒不付款，b公司向法院起訴a公司。
郵碼：_________。
電話(huà)：_________。
法定代表人：_________。
職務(wù)：_________。
乙方：_________。
郵碼：_________。
電話(huà)：_________。
法定代表人：_________。
職務(wù)：_________。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》及其他有關(guān)法律、法規(guī)之規(guī)定，為明確責(zé)任，恪守信用，特簽訂本合同，共同遵守。
第一條項(xiàng)目?jī)?nèi)容及規(guī)模。
總投資及資金籌措：總投資_________萬(wàn)元(其中：征地費(fèi)_________萬(wàn)元，開(kāi)發(fā)費(fèi)_________萬(wàn)元，建筑安裝費(fèi)_________萬(wàn)元)。投入資金規(guī)模_________萬(wàn)元，甲方出資_________萬(wàn)元，分_________次出資，每次出資_________萬(wàn)元，預(yù)收款_________萬(wàn)元；乙方出資_________萬(wàn)元，分_________次出資，每次出資_________萬(wàn)元。
第二條合作及經(jīng)營(yíng)方式。
合作方式：_________。
各方負(fù)責(zé)：
乙方：_________。
經(jīng)營(yíng)方式：_________。
第三條資金償還及占用費(fèi)。
資金占用費(fèi)按月利率_________‰計(jì)付，并于每季末的前_________天內(nèi)付給出資方。資金的償還按如下時(shí)間及金額執(zhí)行_________。
最后一次還款時(shí)，資金占用費(fèi)隨本金一起還清。
第四條財(cái)務(wù)管理。
1.成本核算范圍：_________。
2.決算編制：_________。
3.財(cái)產(chǎn)清償：_________。
4.利潤(rùn)分配：_________。
第五條違約責(zé)任：_________。
第六條其他。
1.該項(xiàng)目資金在_________行開(kāi)戶(hù)管理。
2._________方經(jīng)濟(jì)責(zé)任由_________擔(dān)保。保證方有權(quán)檢查督促_________方履行合同，保證方同意當(dāng)_________方不履行合同時(shí)，由保證方連帶承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任。
3._________方愿以_________作抵押品，另附明細(xì)清單作為本合同的附件。_________方不履行合同時(shí)，_________方對(duì)抵押品享有處分權(quán)和優(yōu)先受償權(quán)。
第七條本合同正本一式_________份，甲方執(zhí)_________份，乙方_________份。合同副本_________份，報(bào)送_________等有關(guān)單位各存1份。雙方代表簽字后生效。
本合同附件有_________與本合同有同等效力。
第八條本合同的修改、補(bǔ)充須經(jīng)甲乙雙方簽訂變更合同協(xié)議書(shū)，并須保證方同意作為合同的補(bǔ)充部分。
甲方(蓋章)：_________乙方(蓋章)：_________。
法人代表(簽字)：_________法人代表(簽字)：_________。
_________年____月____日_________年____月____日。
成都公司與北京公司雙方就成都公司購(gòu)買(mǎi)北京公司“衛(wèi)星數(shù)字多媒體中心”產(chǎn)品達(dá)成一致意見(jiàn)并于2010年9月13日兩公司簽訂了《采購(gòu)合同》，合同約定成都公司向北京公司購(gòu)買(mǎi)“衛(wèi)星數(shù)字多媒體中心”共計(jì)1420臺(tái)，價(jià)值總計(jì)為2485000元。合同簽訂后，北京公司在收到成都公司支付此份合同的全部貨款后45天內(nèi)提供貨物到成都公司制定地點(diǎn)四川省xx市，北京公司負(fù)責(zé)將產(chǎn)品運(yùn)輸?shù)匠啥脊局付ǖ牡攸c(diǎn)，同時(shí)合同中還對(duì)產(chǎn)品包裝要求、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收、質(zhì)量保證等方面作了明確的約定。
合同簽訂后，成都公司向北京公司支付了相應(yīng)的貨款，北京公司將產(chǎn)品發(fā)貨到成都公司制定地點(diǎn)四川省xx市。在產(chǎn)品安裝投入使用一段時(shí)間后，成都公司稱(chēng)北京公司提供的產(chǎn)品存在質(zhì)量問(wèn)題，出現(xiàn)了無(wú)法進(jìn)入系統(tǒng)、死機(jī)、無(wú)法搜索到信號(hào)等問(wèn)題，致使產(chǎn)品的使用者多次找到成都公司要求處理，為了解決上述產(chǎn)品使用問(wèn)題，成都公司額外支付了維修費(fèi)用，截止到2012年12月15日，因維修產(chǎn)品成都公司額外支付了維修費(fèi)用共計(jì)109469.5元。
成都公司認(rèn)為是北京公司提供的產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題導(dǎo)致其額外支付了維修費(fèi)要求北京公司承擔(dān)，但北京公司認(rèn)為產(chǎn)品使用中出現(xiàn)的無(wú)法搜索到信號(hào)、無(wú)法進(jìn)入系統(tǒng)和死機(jī)等問(wèn)題并非是產(chǎn)品本身的質(zhì)量問(wèn)題，而是因?yàn)楫a(chǎn)品使用地四川省xx市的潮濕環(huán)境、山區(qū)內(nèi)無(wú)法搜索到或接受到信號(hào)等原因所造成無(wú)法使用，不同意成都公司提出的因質(zhì)量問(wèn)題索賠的要求。在兩公司溝通無(wú)法達(dá)成一致的情況下，成都公司于2013年2月17日向北京公司所在地北京市海淀區(qū)人民法院提起了買(mǎi)賣(mài)合同糾紛訴訟，北京高文律師事務(wù)所律師牟楠、田美玉代表北京公司出庭應(yīng)訴。
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范某某于2005年9月23日向佛山市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，該委于同年9月28日立案受理。佛山市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)經(jīng)審查認(rèn)為，該勞動(dòng)合同爭(zhēng)議糾紛不屬其管轄，并作出佛勞仲案字[2005]第220號(hào)仲裁決定書(shū)，決定撤銷(xiāo)立案，不予受理。范某某于2005年11月4日向佛山市禪城區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，該委已立案受理，案號(hào)為佛禪勞仲案字[2005]第213號(hào)。在佛山市禪城區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出裁決前，范某某又于2005年11月10日以郵寄方式向原審法院申請(qǐng)立案受理。2005年11月15日，原審法院受理了本案，范某某于同日向佛山市禪城區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出撤訴申請(qǐng)書(shū)，并獲批準(zhǔn)撤訴。
原審法院認(rèn)為：本案屬勞動(dòng)合同糾紛，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第七十九條規(guī)定的精神，勞動(dòng)爭(zhēng)議案件經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁是提起訴訟的必經(jīng)程序，范某某未經(jīng)勞動(dòng)仲裁裁決，即向法院起訴不符合法律規(guī)定，對(duì)范某某的起訴應(yīng)予以駁回，因此作出駁回范某某起訴的民事裁定。
被告一、物流公司。
被告二、史某。
被告三、李某。
被告四、保險(xiǎn)公司a。
被告五、保險(xiǎn)公司b。
【案情介紹】。
4月1日，于某駕車(chē)c去外地送貨，由于于某感覺(jué)較困，把車(chē)交給同車(chē)的史某駕駛，史某無(wú)駕駛證，在途中與d車(chē)發(fā)生交通事故，經(jīng)過(guò)交警對(duì)事故的認(rèn)定，史某負(fù)事故的全部責(zé)任。
史某同李某為合伙，但沒(méi)有書(shū)面協(xié)議，以史某名義辦理有個(gè)體工商戶(hù)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，史某有物流公司的任何經(jīng)理書(shū)，有合作協(xié)議雙方對(duì)運(yùn)費(fèi)的分成比例，對(duì)運(yùn)費(fèi)雙方四六分。
c車(chē)在保險(xiǎn)公司a辦理有交強(qiáng)險(xiǎn)，d車(chē)在保險(xiǎn)公司b處辦理有交強(qiáng)險(xiǎn)。
于某因交通事故損失達(dá)十五萬(wàn)元，以交通事故責(zé)任糾紛向法院提起民事訴訟，要求被告承擔(dān)賠償責(zé)任。
【答辯】。
1、物流公司：我公司不是侵權(quán)人，本案是交通事故糾紛，不是勞動(dòng)糾紛，我公司不承擔(dān)責(zé)任。
2、史某：我現(xiàn)在還有三萬(wàn)元的醫(yī)療費(fèi)，我已經(jīng)墊會(huì)過(guò)五萬(wàn)元，我不應(yīng)再承擔(dān)責(zé)任。另外我同物流公司是掛靠關(guān)系，物流公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、李某：我同史某沒(méi)有合伙協(xié)議，我不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。
4、保險(xiǎn)公司a：我公司不是侵權(quán)人，交強(qiáng)險(xiǎn)屬于第三責(zé)任險(xiǎn)，我公司只能對(duì)被保險(xiǎn)車(chē)輛以外的財(cái)產(chǎn)及人身?yè)p失承擔(dān)賠償責(zé)任。
5、保險(xiǎn)公司b：我公司保險(xiǎn)車(chē)輛沒(méi)有責(zé)任，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
該案目前還沒(méi)有判決，但通過(guò)法律我們可以這樣分析，原告起訴五被告，以交通事故特殊侵權(quán)是比較好的方法，這樣受害人的所有損失，自己不用承擔(dān)，如果以雇傭關(guān)系，由于自己有過(guò)錯(cuò)，自己還要擔(dān)一部分責(zé)任。但是如果以交通事故責(zé)任糾紛，其全部損失肯定被告要承擔(dān)，具體承擔(dān)多少或者哪幾位被告承擔(dān)，這是另一回事。
保險(xiǎn)公司a不承擔(dān)責(zé)任。
保險(xiǎn)公司b應(yīng)當(dāng)在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)以無(wú)責(zé)任而承擔(dān)1元的賠償責(zé)任。
李某不承擔(dān)責(zé)任，沒(méi)有相關(guān)的證據(jù)證明他具有合伙關(guān)系。
史某與物流公司承擔(dān)連帶責(zé)任對(duì)于某的所有損失進(jìn)行賠償。理由是物流公司同史某有合作關(guān)系，物流公司應(yīng)當(dāng)在受益的范圍內(nèi)同史某承擔(dān)責(zé)任。但是其責(zé)任的主體是以史某承擔(dān)責(zé)任為前提。
本次事故的全部責(zé)任主要還是應(yīng)當(dāng)由史某來(lái)承擔(dān)。
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