勞務(wù)服務(wù)的質(zhì)量直接影響到雇主的生產(chǎn)效率和勞動(dòng)力的獲得感。以下是一些勞務(wù)關(guān)系調(diào)解和維權(quán)案例,希望對大家了解自己的權(quán)益有所保障。
因常州華泰電子玻璃有限公司訴一般買賣合同糾紛一案提出答辯如下:
一、原深圳市宏興電子有限公司所欠原告常州華泰電子玻璃有限公司貨款86萬元是事實(shí),但該債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)移給了深圳市晟昌實(shí)業(yè)有限公司,并且,晟昌公司已支付了3.4萬元,尚差82.6萬元,晟昌公司承諾償還。
二、深圳市晟昌實(shí)業(yè)有限公司是一人有限公司,根據(jù)《公司法》第64條之規(guī)定,一人有限公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。因此,原告起訴答辯人是不當(dāng)?shù)模瑧?yīng)當(dāng)起訴晟昌公司的出資股東才對。
三、答辯人不應(yīng)成為本案的被告,原告起訴的主體有誤。原告與答辯人及深圳市晟昌實(shí)業(yè)有限公司簽訂的“債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書”是附條件的。首先,該債務(wù)是宏興公司債務(wù),不是我個(gè)人債務(wù),答辯人簽名只是作為公司的代表,不是我認(rèn)可是自己所欠債務(wù),當(dāng)時(shí),我提供連帶擔(dān)保,也是原告打印好的格式合同讓我簽上,我考慮各方面的關(guān)系予以簽名,目的也是督促晟昌公司還債。當(dāng)時(shí)三方已言明約定好,在20xx年12月31日之前,由晟昌公司償還,如果超過20xx年12月31日,晟昌公司未償還,則由答辯人承擔(dān)連帶償還責(zé)任。這是三方約定附條件的行為,條件還沒有成就,原告就起訴答辯人與被告晟昌承擔(dān)責(zé)任不當(dāng)。
綜上,請求法院依法駁回原告對答辯人的起訴。
此致
xx市武進(jìn)區(qū)人民法院。
答辯人:
答辯人張,女,x年8月8日生,漢族,住××××室。
被答辯人石,女,x年9月8日生,漢族,住××××室。
答辯人收到()海民初字第147*號(hào)應(yīng)訴通知書和起訴狀副本,現(xiàn)提出如下答辯意見,供法庭參考采信。
答辯請求:
1、懇請依法駁回被答辯人的訴訟請求。
2、本案訴訟費(fèi)由被答辯人承擔(dān)。
事實(shí)和理由:
一、答辯人與被答辯人簽訂房屋租賃合同情況。
1、x年6月20日,雙方自愿簽訂了房屋租賃合同,該租賃合同有以下這樣5條約定。
2、被答辯人租住面積92平方二室二廳的*海大道錦泰大廈1—1606室,租賃期限從x年6月20日起至x年6月19日止。
3、月租金為人民幣1600元,付款方式為季付,即第一季度支付4800元,以后每次付款應(yīng)提前15日付清下季度租金。
4、合同簽訂之日,被答辯人交付押金3000元,合同期滿后房屋及室內(nèi)家具電器無損壞且付清所有一切費(fèi)用并按期遷出無糾紛時(shí),答辯人將押金全額無息退還給被答辯人。
5、被答辯人有下列情形之一的,答辯人有權(quán)不退還押金,收回房屋:二是,利用該房屋進(jìn)行違法等一切活動(dòng),損害公共利益的;三是,拖欠租金,沒有按合同約定交納租金的。
6、甲乙雙方確認(rèn)均已清楚了本合同條款的內(nèi)容及含義,并自愿接受本合同條款的約束。
7、從上述條款可以看出,該合同是雙方真實(shí)意思表示,沒有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,屬于合法有效合同?!吨腥A人民共和國合同法》第八條第二款規(guī)定:“依法成立的合同,受法律保護(hù)?!?/p>
二、被答辯人違約和違法情況。
8、被答辯人擅自解除租賃合同屬于違約和違法行為。該租賃合同的終止期限為x年6月19日,而被答辯人x年8月25日提出解除該租賃合同,違反了《中華人民共和國合同法》第八條第一款關(guān)于“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同”的規(guī)定。
9、被答辯人解除租賃合同違反了誠實(shí)信用原則。被答辯人提出解除租賃合同的理由是,母親住院,需要回家處理,必須馬上回去,加之“資本運(yùn)作”做不下去了,房子也租不起了。但是,被答辯人及其老公和1歲左右的孩子現(xiàn)在又都回來了,而且在銅鼓新村重新租的房子,證明被答辯人違反了《中華人民共和國合同法》第六條關(guān)于“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”的規(guī)定。
10、被答辯人編造謊言欺騙法庭。還是x年8月25日,被答辯人請求答辯人幫忙轉(zhuǎn)租該租賃房屋,并主動(dòng)把原租賃合同、房屋鑰匙、銀行賬號(hào)交給答辯人,答辯人確曾承諾“只要房屋能夠轉(zhuǎn)租出去,押金可以退還”,但被答辯人卻欺騙法庭,胡說答辯人口頭承諾無論轉(zhuǎn)租與否“過幾天退還押金”,還謊稱答辯人主動(dòng)“收回”鑰匙與銀行賬號(hào)、租賃合同,這些都是無中生有。租賃合同也是被答辯人為了起訴于9月20日主動(dòng)索回的。答辯人退還押金的前提是:房屋轉(zhuǎn)租出去,現(xiàn)在房屋經(jīng)過努力未能轉(zhuǎn)租出去,自然不應(yīng)當(dāng)兌現(xiàn)退還押金的承諾。
11、被答辯人要求退還押金不符合雙方合同約定。按照租賃合同約定,退還押金必須同時(shí)具備的條件,一是“合同期滿后”;二是“房屋及室內(nèi)家具電器無損壞”;三是“付清所有一切費(fèi)用”;四是“按期遷出無糾紛”?,F(xiàn)在這些條件都沒有具備,合同還在履行期限之內(nèi),答辯人沒有退還押金的義務(wù)。
12、答辯人不退還押金并收回房屋符合雙方合同約定。雙方合同約定:被答辯人有下列情形之一的,答辯人有權(quán)不退還押金,收回房屋:二是,利用該房屋進(jìn)行違法等一切活動(dòng),損害公共利益的;三是,拖欠租金,沒有按合同約定交納租金的。被答辯人租賃該房屋目的是所謂“資本運(yùn)作”,答辯人最近經(jīng)咨詢才知道,被答辯人實(shí)際就是搞傳銷,屬于是應(yīng)用該房屋進(jìn)行違法活動(dòng),損害公共利益,答辯人理應(yīng)不退還押金,收回房屋。合同還約定:“以后每次付款應(yīng)提前15日付清下季度租金”,被答辯人依約應(yīng)當(dāng)于x年9月5日前支付第二季度的租金4800元,被答辯人至今沒有支付,違反了合同約定,答辯人不退還押金、收回房屋,是符合雙方合同約定的。
13、答辯人保留另行起訴追討合同履行后應(yīng)當(dāng)獲得的利益損失的權(quán)利?!吨腥A人民共和國合同法》第一百零八條規(guī)定:“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?!钡谝话僖皇龡l規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?!庇捎诒淮疝q人明確表示解除租賃合同,就應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。由于被答辯人沒有支付第二季度租金,給答辯人造成未來的這9個(gè)月14400元的租金損失,答辯人保留另行起訴追討合同履行后應(yīng)當(dāng)獲得的利益損失的權(quán)利。
為了維護(hù)答辯人的合法權(quán)益,請求人民法院依法作出公正判決,支持答辯人的答辯請求。
此致
*海市海城區(qū)人民法院。
附:證據(jù)清單。
具狀人:
x年10月14日。
答辯人:胡某,男,漢族,1x年x月x日出生,現(xiàn)住在廣州市xx區(qū)路號(hào),聯(lián)系電話。
答辯人與被答辯人廣州市某某房地產(chǎn)代理有限公司居間合同糾紛一審一案,現(xiàn)針對被答辯人訴訟請求和,提出答辯意見如下:
一、被答辯人在本案中沒有促成合同成立,依法不能收取費(fèi)用。
本案中,本案答辯人、被答辯人以及第三方陳某某、李某某x1年x月x日共同簽訂的《房屋買賣合同》在合同性質(zhì)上看屬于居間合同,不是正式的買賣合同。真正的房地產(chǎn)買賣合同需要買、賣雙方一起到房地產(chǎn)管理部門簽訂統(tǒng)一制作的標(biāo)準(zhǔn)的《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》,但本案買、賣雙方并沒有簽訂正式的《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》,因此雙方之間合同并未成立。而對于x1年x月x日三方共同簽訂的《房屋買賣合同》中就買賣的部分內(nèi)容約定,該內(nèi)容充其量屬于房地產(chǎn)買賣的意向性約定,但絕不能視為正式的房地產(chǎn)買賣合同。根據(jù)《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)第四百二十七條的規(guī)定“居間人未促成合同成立的,不得要求支付報(bào)酬,但可以要求委托人支付從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用”。因此,被答辯人未促成《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》的正式簽署,依法不得收取報(bào)酬。
此外,答辯人已經(jīng)向被答辯人支付了5x元費(fèi)用,足以彌補(bǔ)被答辯人從事居間活動(dòng)支出的必要費(fèi)用。何況,被答辯人并未提供任何證據(jù)證實(shí)其從事居間活動(dòng)花費(fèi)了多少必要費(fèi)用,答辯人要求被答辯人退還多收的居間費(fèi)用。
二、《房屋買賣合同》屬于居間合同,被答辯人提供的報(bào)酬條款與《合同法》相沖突而無效。
根據(jù)《合同法》第四百二十四條的規(guī)定“居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù),委托人支付報(bào)酬的合同”。因此,被答辯人只有在促成答辯人與第三人房屋買賣合同正式簽署后,才有權(quán)要求支付報(bào)酬??墒?,被答辯人單方面制作的《房屋買賣合同》卻在第九條只字未提《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》的簽署,僅僅簽署了本居間合同就要求答辯人支付居間報(bào)酬,違背了《合同法》第四百二十七條的強(qiáng)制性規(guī)定,根據(jù)《合同法》第五十二條的規(guī)定該條款無效。
此外,該《房屋買賣合同》第九條、第十條、第十一條只字未提被答辯人促成買、賣雙方一起到房地產(chǎn)管理部門簽訂統(tǒng)一制作的標(biāo)準(zhǔn)的《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》的基本居間義務(wù),卻要求答辯人支付居間報(bào)酬甚至違約金,這種行為明顯屬于“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的”,根據(jù)《合同法》第四十條的規(guī)定,該條款無效。
至于被答辯人要求答辯人在其單方面提供的《服務(wù)收費(fèi)確認(rèn)書》上簽字表示愿意接受該確認(rèn)書約束,一方面該確認(rèn)書屬于格式條款明顯屬于“提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的”因而無效,另一方面也表明被答辯人即使是自己提出的服務(wù)義務(wù),也遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有履行完畢,因此請求支付居間報(bào)酬甚至居間費(fèi)用沒有事實(shí)和法律依據(jù)。
綜合所述,被答辯人作為答辯人與第三人商品房買賣合同的居間人,只有在促成答辯人與第三人一起到房地產(chǎn)管理部門簽訂統(tǒng)一制作的標(biāo)準(zhǔn)的《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》,才屬于履行了居間義務(wù)。被答辯人將其單方面提供的居間服務(wù)合同等同于答辯人要求簽署的《廣州市房地產(chǎn)買賣合同》,以居間服務(wù)合同替代商品房買賣合同,明顯違反了我國法律相關(guān)規(guī)定。因此,被答辯人請求答辯人支付居間報(bào)酬,沒有事實(shí)與法律依據(jù)。
此致
廣州市xx區(qū)人民法院。
答辯人:
x年十一月二十三日。
答辯人:
被答辯人:
因原告a與被告b房屋買賣合同糾紛一案被告提出反訴請求,故答辯如下:
答辯請求:
1.依法駁回被答辯人b對答辯人a的訴訟請求。
事實(shí)和理由:
被答辯人認(rèn)為合同無效有三個(gè)原因:一是中大恒基不是指定的央產(chǎn)房代理機(jī)構(gòu),二是b是腦梗塞病人,意思表示不真實(shí);三是中大恒基與答辯人之間惡意串通。
針對被答辯人合同無效的三個(gè)理由,答辯如下:
一、房屋買賣合同并不因?yàn)橹写蠛慊木娱g而無效。
1.中大恒基公司提供的是居間服務(wù),而不是上市交易服務(wù)。
《中央在京單位已購公有住房上市出售管理辦法》(以下簡稱《央產(chǎn)房出售辦法》)第5條規(guī)定:交易辦公室選擇三家以上符合條件的房地產(chǎn)中介機(jī)構(gòu),作為中央在京單位已購公房上市出售的定點(diǎn)交易代理服務(wù)機(jī)構(gòu)(以下簡稱定點(diǎn)交易機(jī)構(gòu)),承擔(dān)中央在京單位已購公房上市交易的代理服務(wù)工作。根據(jù)《央產(chǎn)房出售辦法》第5條的規(guī)定,我們可以看出定點(diǎn)交易機(jī)構(gòu)承擔(dān)央產(chǎn)房“上市交易”的代理服務(wù)工作。中大恒基公司提供的只是居間服務(wù),具體地說是向買房人和賣房人提供訂立買賣房屋合同的媒介服務(wù),而并不提供辦理“上市交易”手續(xù)的服務(wù)。因此買賣合同雖然是由中大恒基公司促成的,但不違反《央產(chǎn)房出售辦法》第5條的規(guī)定。
2.被答辯人沒有提供證據(jù)證明中大恒基不是定點(diǎn)交易機(jī)構(gòu)之一。
《央產(chǎn)房出售辦法》規(guī)定交易辦公室選擇三家以上的交易機(jī)構(gòu)代理央產(chǎn)房的上市服務(wù),但并沒有規(guī)定定點(diǎn)交易機(jī)構(gòu)是哪幾家中介公司。《央產(chǎn)房出售辦法》是x年制定的,時(shí)至今日已經(jīng)7年之久,“三家以上的交易機(jī)構(gòu)”到今天可能已經(jīng)擴(kuò)充到很多中介公司。楊懷波并沒有提供證據(jù)證明中大恒基不在“三家以上的交易機(jī)構(gòu)”之中。楊懷波證明不了中大恒基不是“上市交易”的代理機(jī)構(gòu),因此認(rèn)為中大恒基代理的合同是無效合同沒有證據(jù)支持。
3.《央產(chǎn)房出售辦法》是部門規(guī)章,違反行政規(guī)章并不是合同無效的理由。
《央產(chǎn)房出售辦法》是國務(wù)院機(jī)關(guān)事務(wù)管理局制定的,是部門規(guī)章,而不是行政法規(guī)?!逗贤ā返?2條規(guī)定了合同無效的幾種原因:(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(二)惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。根據(jù)此條第5款的規(guī)定,只有違反了法律或者行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定時(shí),才導(dǎo)致合同無效?!堆氘a(chǎn)房出售辦法》不是法律,也不是行政法規(guī),因此即使買賣合同的簽訂違反了《央產(chǎn)房出售辦法》,也不必然導(dǎo)致合同無效。此外,簽訂的合同沒有損害社會(huì)公共利益或者國家利益,也不在合同無效的其他幾種情形中,因此合同不存在無效的原因。
4.合同無效違背了合同法的最基本原則——意思自治。
綜上,房屋買賣合同的當(dāng)事人是a和b,雙方都是完全行為能力人,意思表示真實(shí),合同約定的內(nèi)容不影響法律或者社會(huì)公共利益,因此根據(jù)《民法通則》第55條的規(guī)定,a和b簽訂的買賣合同合法有效。
二、被答辯人沒有證據(jù)證明楊懷波意思表示不真實(shí)。
b是一位70多歲的老人,還曾經(jīng)患過腦梗塞,但這些都不能夠證明簽訂合同的時(shí)候其意思表示不真實(shí)。此外,3月17日的談話錄音表明,簽合同當(dāng)日,b的女兒也在簽訂合同的現(xiàn)場。另外,合同簽訂之后,中大恒基的工作人員到b的家里征詢房屋共有人的出售意見,b的妻子即房屋共有人在《房屋共有人同意出售的證明》文件上簽字。綜上,出售房屋不僅僅是b的真實(shí)意思表示,也是b女兒及b妻子的真實(shí)意思表示。
三、被答辯人沒有證據(jù)證明中大恒基與答辯人之間惡意串通。
為了解決孩子上學(xué)問題,我找到中大恒基公司,希望能買到一套學(xué)區(qū)房。在與楊懷波簽訂合同之前,先后看了很多房子,因此對中關(guān)村周圍的房子非常熟悉。b的房子在位置和總價(jià)款上都是我所能接受的,所以中大恒基帶我看房之后,很快便決定購買此房。我與中大恒基之間只是買房人與中介公司的簡單關(guān)系。b認(rèn)為我與中大恒基惡意串通,卻沒有提供任何證據(jù)證明,因此缺少最基本的證據(jù)。
答辯人(第一被告):綠谷農(nóng)產(chǎn)品有限公司,住所地:xx市豐南區(qū)小集鎮(zhèn)輝坨村,法定表人:劉麗麗(總經(jīng)理)。
被答辯人(原告):xx市豐南區(qū)農(nóng)業(yè)投資擔(dān)保有限公司,住所地:xx市豐南區(qū)行政辦公大樓,法定代表人:孫振興(總經(jīng)理)。
就原告起訴綠谷公司、卓恒公司、周連喜抵押擔(dān)保合同糾紛一案,答辯人綠谷公司答辯如下:
對于基本事實(shí)被告沒有異議,但有幾點(diǎn)要說明一下:
第一,本案不能簡單地看作一個(gè)擔(dān)保(或反擔(dān)保)來看待,不能僅從法律層面來處理。本案相關(guān)事實(shí)是x年在豐南區(qū)農(nóng)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整政策的大背景下產(chǎn)生的,政府號(hào)召廣大農(nóng)民發(fā)展重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)a、重點(diǎn)項(xiàng)目,而且從政策上扶植,資金上支持。按照當(dāng)時(shí)的政策,每村達(dá)到成方連片新建棚室50畝以上的,冷棚每畝補(bǔ)貼800元、日光溫室每畝補(bǔ)貼20xx元;或按照總投資的50%給予貸款擔(dān)保并全額貼息,在此基礎(chǔ)上,按日光溫室每畝1000元、冷棚每畝400元給予補(bǔ)貼。按照當(dāng)時(shí)的這些政策,被告綠谷農(nóng)產(chǎn)品有限公司符合全額貼息的條件,而且第一年也享受了這一優(yōu)惠。但借款展期期間全額貼息這一優(yōu)惠并沒有真正兌現(xiàn)。本案原告是農(nóng)業(yè)投資擔(dān)保有限公司,其法定代表人先后均為政府主要領(lǐng)導(dǎo),為政府、為廣大農(nóng)民服務(wù)是該公司的重要使命之一,政府的部分優(yōu)惠政策也是通過原告來實(shí)現(xiàn)的。綜上,原告主張利息是沒有事實(shí)依據(jù)的。
第二,本案中的保證合同、反擔(dān)保合同均屬于格式合同,其中反擔(dān)保合同是原告提供的,權(quán)利義務(wù)明顯沒有對等性,根據(jù)《合同法》第四十條的規(guī)定,提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效。《證據(jù)規(guī)則》第六十九條:“下列證據(jù)不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù):(二)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言?!北景钢性媾c其代理律師所在的律師事務(wù)所是委托與受托關(guān)系,雙方不但有了利害關(guān)系而且還有利益上的關(guān)系,因此律師費(fèi)票據(jù)就缺乏可信度。因此,無論從格式條款上講還是從證據(jù)的證明效力來看,原告要求被告承擔(dān)律師費(fèi)沒有法律上的依據(jù)。
第三,綠谷公司投資的是蔬菜種植,而這項(xiàng)產(chǎn)業(yè)不但周期長、收益慢,而且受氣候條件、天氣狀況、市場因素影響較大,特別是近兩年來蔬菜價(jià)格總體不高,導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)效益不好。也正是基于此,貸款展期申請也得到了銀行的同意。被告不是不還錢、也不是不想還,只是確實(shí)存在困難,希望原告能夠理解。
答辯人:綠谷農(nóng)產(chǎn)品有限公司。
x年5月8日。
鹿城區(qū)人民法院:
答辯人:黃香珍,女,1962年12月7日出生,漢族,身份證號(hào)330302621207362,住浙江省溫州市鹿城區(qū)龍泉巷10弄9幢201室,聯(lián)系電話0577-88500367。
管理和經(jīng)營的房屋可以依法出租。而且根據(jù)合同法的意思自治原則,所以可知,答辯人黃香珍與陳意澤之間的租賃協(xié)議是有效的,他們屬于租賃合同關(guān)系。因此,答辯人對原告的訴訟請求完全不接受,現(xiàn)提出依法處理本案的主張:答辯人與被告陳意澤之間只存在店面租賃合同關(guān)系,因此不需要為被告的經(jīng)營行為承擔(dān)責(zé)任,其次,答辯人與被答辯人之間沒有利害關(guān)系,不具有被告主體資格,請求法院駁回被答辯人林永疇對答辯人黃香珍的起訴,望法院裁判時(shí)予以考慮。
證據(jù)和證據(jù)來源:
1.租賃協(xié)議書,證明答辯人與陳意澤之間是店面租賃合同關(guān)系。
2.被租賃的房屋照片,證明房屋的實(shí)際情況。
3.司法鑒定機(jī)關(guān)出具的鑒定書,用于證明被答辯人所提供的收據(jù)中的簽字并非黃香珍所簽。
此致
鹿城區(qū)人民法院。
答辯人:黃香珍。
二〇一二年十二月七日。
附項(xiàng):
(l)本答辯狀副本x份。
(2)證物或書證xx(名稱)x件。
次承租人對租賃物造成的損失由承租人賠償,法律未規(guī)定出租人與次承租人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。因此,出租人與次承租人之間不可能存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
4、房屋轉(zhuǎn)租不是房屋租賃權(quán)的轉(zhuǎn)讓。租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓是指承租人將租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人,承租人退出租賃關(guān)系,而租賃關(guān)系存在于受讓人與出租人之間。而在房屋轉(zhuǎn)租中,承租人不退出租賃關(guān)系,而租賃關(guān)系存在于受讓人與出租人之間。而在房屋轉(zhuǎn)租中,承租人不退出租賃關(guān)系,仍然承擔(dān)租賃合同的權(quán)利義務(wù),轉(zhuǎn)租與租賃權(quán)轉(zhuǎn)讓在法律性質(zhì)上是不同的。
第十四條營業(yè)執(zhí)照及其副本和臨時(shí)營業(yè)執(zhí)照不得轉(zhuǎn)借、出賣、出租、涂改、偽造。
對個(gè)體工商戶轉(zhuǎn)借、出賣、出租、涂改營業(yè)執(zhí)照及其副本和臨時(shí)營業(yè)執(zhí)照的,沒收其非法所得,可以并處五千元以下的罰款,情節(jié)嚴(yán)重的,應(yīng)吊銷其營業(yè)執(zhí)照及其副本或臨時(shí)營業(yè)執(zhí)照。
個(gè)體工商戶違反本條例第七條、第九條、第十條、第十一條、第十三條、第十九條的規(guī)定,由工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)不同情況分別給予下列處罰:
(一)警告;
(二)罰款;
(三)沒收非法所得;
(四)責(zé)令停止?fàn)I業(yè);
(五)扣繳或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。
以上處罰,可以并處。
違反治安管理的,由公安機(jī)關(guān)依照有關(guān)規(guī)定處罰;觸犯刑律的,依法追究刑事責(zé)任。
合伙債務(wù)。
《民法通則》第三十五條合伙的債務(wù),由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。
合伙人對合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人,有權(quán)向其他合伙人追償。
第五十二條企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營,共同經(jīng)營、不具備法人條件的,由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的,承擔(dān)連帶責(zé)任。
《民通意見》47.全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額,對外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任;對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的,可以按照約定的或者實(shí)際盈余分配比例承擔(dān)。但是對造成合伙經(jīng)營虧損有過錯(cuò)的合伙人,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任。
48.只提供技術(shù)性勞務(wù)不提供資金、實(shí)物的合伙人,對于合伙經(jīng)營的虧損額,對外也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任;對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者技術(shù)性勞務(wù)折抵的出資比例承擔(dān);協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的,可以按照約定的或者合伙人實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān);沒有盈余分配比例的,按照其余合伙人平均投資比例承擔(dān)。
53.合伙經(jīng)營期間發(fā)生虧損,合伙人退出合伙時(shí)未按約定分擔(dān)或者未合理分擔(dān)合伙債務(wù)的,退伙人對原合伙的債務(wù),應(yīng)當(dāng)承擔(dān)清償責(zé)任;退伙人已分擔(dān)合伙債務(wù)的,對其參加合伙期間的全部債務(wù)仍負(fù)連帶責(zé)任。
《合伙企業(yè)法》第二條本法所稱合伙企業(yè),是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的營利性組織。
第四十五條入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利,承擔(dān)同等責(zé)任。入伙協(xié)議另有約定的,從其約定。
入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第五十四條退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。
第六十三條合伙企業(yè)解散后,原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任,但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求的,該責(zé)任消滅。
《律師法》第十八條律師可以設(shè)立合伙律師事務(wù)所,合伙人對該律師事務(wù)所的債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任和連帶責(zé)任。個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照不得轉(zhuǎn)借、出賣、出租,違反規(guī)定將沒收其非法所得,并處5000元以下罰款。個(gè)體工商戶改變字號(hào)名稱、經(jīng)營者住所、組成形式、經(jīng)營范圍、方式、場所等項(xiàng)內(nèi)容應(yīng)當(dāng)向原登記的工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記。未經(jīng)批準(zhǔn),不得擅自改變。個(gè)人經(jīng)營的個(gè)體工商戶改變經(jīng)營者時(shí),應(yīng)當(dāng)重新申請登記。新的經(jīng)營者想要延用原執(zhí)照上的字號(hào)名稱,必須等原執(zhí)照注銷滿一年后方可提起申請。想要盤店創(chuàng)業(yè)市民,一定要先到工商部門詢問清楚,以免在交易中受騙。
http:///05zjnews/system/20xx/03/31/。
因山東玉皇農(nóng)業(yè)科技有限公司訴我建設(shè)工程施工合同糾紛一案,現(xiàn)答辯如下:
一、答辯人已經(jīng)按照合同約定履行了綠化種植義務(wù)。雙方于x年2月29日簽訂的玉皇新村綠化工程施工合同,明確約定了合同工期為x年3月29日至x年4月8日。答辯人在合同規(guī)定的期限內(nèi)完成了綠化種植義務(wù),并通過了原告驗(yàn)收。原告于x年7月10日按照約定支付了總工程款的50%,即原告訴稱的96906元。此款項(xiàng)支付了是答辯人履行種植部分義務(wù)的工程款,是總工程款的一半,并非全部工程款。因此,根據(jù)合同約定及法律規(guī)定此款項(xiàng)不應(yīng)當(dāng)返還。
二、答辯人對草坪維護(hù)管理了三個(gè)月,原告應(yīng)當(dāng)支付這部分費(fèi)用。在完成合同約定的種植工作后,答辯人從x年4月9日起對合同約定的草坪進(jìn)行了為期三個(gè)月的維護(hù)和管理。并因此發(fā)生了較大數(shù)額費(fèi)用,原告因此獲得利益。原告應(yīng)將此費(fèi)用支付答辯人。
三、答辯人撤出草坪管理是經(jīng)過原告同意,并將管理權(quán)交給原告的。因原告測算工程面積不合理、不提供維護(hù)水源等原因,答辯人向原告提出交涉。根據(jù)雙方協(xié)商,答辯人按照原告要求寫了書面申請,將草坪的維護(hù)管理工作交給玉皇新村項(xiàng)目部劉、陳等人,并約定由二人領(lǐng)取剩余工程款。在交付草坪管理權(quán)時(shí),原告對草坪狀況并無異議,答辯人還將用于維護(hù)草坪的草坪機(jī)兩部一并交給了項(xiàng)目部。此后,原告從未與答辯人就此事進(jìn)行聯(lián)系。由于原告疏于管理,為推卸責(zé)任將答辯人起訴。
四、原告現(xiàn)將本案爭議草坪管理權(quán)另行發(fā)包給他人。如果原告否認(rèn)答辯人將管理權(quán)交還的事實(shí),那么,首先應(yīng)當(dāng)向法院主張要求答辯人繼續(xù)進(jìn)行維護(hù)管理,而不應(yīng)要求返還工程款。原告一方面訴稱雙方未解除該合同,另一方面又將該合同涉及的草坪管理工程另行發(fā)包,本身就是一種違約行為。原告首先應(yīng)當(dāng)對自己的違約行為承擔(dān)違約責(zé)任。
綜上,答辯人已按合同約定工期完成綠化種植義務(wù),原告支付的是種植工程的工程款,因此,答辯人無須返還。應(yīng)當(dāng)駁回原告訴訟請求,訴訟費(fèi)由原告自擔(dān)。另外,原告應(yīng)當(dāng)支付答辯人所支出的草坪維護(hù)管理部分的費(fèi)用,原告對此保留訴權(quán)。
此致
黃*區(qū)人民法院。
答辯人:周。
x年10月20日。
法定代表人:xxx,董事長。
被答辯人:德陽xxx化工有限公司。
法定代表人:xxx,董事長。
答辯人就德陽xxx化工有限公司訴成都xxx電子科技有限公司買賣合同糾紛一案,現(xiàn)提出答辯意見如下:
1、我公司與被答辯人之前簽訂的編號(hào)為cdxy059買賣合同對合同有效履行期是有明確約定的:“有限期限:xxxx年4月24日至xxxx年4月23日”。即,本合同不能無限期拖延履行下去。在xxxx年4月23日前,我司應(yīng)完成生產(chǎn)和交貨義務(wù),被答辯人應(yīng)完成收貨并足額付款義務(wù)。因任一方原因造成合同無法履行并使該狀態(tài)超過此期限,即構(gòu)成根本違約。該有效期屆滿次日起,開始計(jì)算訴訟時(shí)效。被答辯人要求解除合同應(yīng)在合同有效期內(nèi)提出;要求返還已付貨款等解決糾紛的訴訟請求,應(yīng)在2年訴訟時(shí)效內(nèi)主張。目前,被答辯人主張已經(jīng)超過訴訟時(shí)效3年多,其所有主張依法不應(yīng)得到支持。
2、我司在合同中約定期限條款的是考慮到生產(chǎn)材料成本、人工成本、運(yùn)輸、倉儲(chǔ)成本在逐年上漲,履約期過長極易導(dǎo)致虧損等難以預(yù)料的風(fēng)險(xiǎn)。在履約期內(nèi)的成本上漲風(fēng)險(xiǎn)我司自愿承擔(dān),但因被答辯人過錯(cuò)造成合同長期無法履行,并導(dǎo)致我司不斷擴(kuò)大的經(jīng)濟(jì)損失,其不利后果若由我司承擔(dān),顯失公平。
3、合同簽訂后,我公司積極投入生產(chǎn),并在xxxx年8月16日按被答辯人的要求生產(chǎn)完畢,并于xxxx年8月26日正式書面知會(huì)被答辯人要求交貨并催告被答辯人履行付款義務(wù)。至此,已經(jīng)完成了出賣人的合同主要義務(wù)(生產(chǎn)及交貨)。被答辯人復(fù)函稱因自身基礎(chǔ)工程滯后,將在xxxx年12月左右收貨。我司出于對被答辯人基本誠信的信任,接受了被答辯人延期收貨的請求。但是,被答辯人承諾的期限屆滿后,杳無音訊,未以任何方式通知我司發(fā)貨,此狀態(tài)持續(xù)了近6年。被答辯人在6年期間從未向我司主張任何返還貨款或解除合同的請求,沒有引起訴訟時(shí)效中止、中斷的事由存在。其在時(shí)隔6年之后突然提出的《解除合同通知書》,旨在造成訴訟時(shí)效未過、合同仍在履行的假象,我司認(rèn)為該通知書不能產(chǎn)生此法律效力,故未提異議,不予理睬且不予認(rèn)同。
4、被答辯人在自己承諾的收貨期限屆滿時(shí)未兌現(xiàn)收貨及足額付款義務(wù),被答辯人在合同有效期屆滿后杳無音訊,其行為已經(jīng)構(gòu)成根本違約,且被答辯人對此是明知的。事實(shí)上,我司現(xiàn)在也不可能再以當(dāng)年約定的合同價(jià)格出售同類產(chǎn)品與被答辯人。該合同因被答辯人過錯(cuò),早已終止履行,被答辯人的實(shí)際行為也證實(shí)了此效果。至于是否從形式上履行解除手續(xù),已經(jīng)毫無意義。但被答辯人在明知自己出現(xiàn)了根本違約的情況下,怠于行使解決合同糾紛的權(quán)利,導(dǎo)致訴訟時(shí)效過去多年,其不利后果應(yīng)自行承擔(dān)。
綜上所述,被答辯人根本違約行為導(dǎo)致了合同履行不能,但怠于行使解決合同糾紛的權(quán)利,導(dǎo)致訴訟時(shí)效早已屆滿,被答辯人的所有訴訟請求應(yīng)予駁回。
1、雙方約定的定金條款系簽約時(shí)雙方真實(shí)意思的表示,且定金罰則實(shí)行無過錯(cuò)主義原則,旨在保護(hù)守約方的權(quán)益,只要出現(xiàn)根本違約,則無權(quán)要求退還,故本案定金應(yīng)由我司全部沒收并無不妥。
2、被答辯人因自身過錯(cuò)兩次延期履行期間,并未按合同向我司支付第二筆貨款6.37萬,而是主動(dòng)支付了4萬元。我司認(rèn)為該4萬元的性質(zhì)并非純粹的貨款,還有擔(dān)保自己一定會(huì)按承諾履行收貨及足額付款義務(wù)的意思,有履約擔(dān)保的性質(zhì)。其目的是取得我司的諒解,也確實(shí)得到了我司兩次寬限履行期限的實(shí)際效果。在其提出的履約期限屆滿后,再次違約并長期不聞不問,其已經(jīng)無權(quán)利再主張我司歸還該筆款項(xiàng)。
3、我司并非如被答辯人所述的“被告并無實(shí)際損失”,而是存在重大經(jīng)濟(jì)損失。被答辯人定制的產(chǎn)品屬于非標(biāo)類產(chǎn)品,我司生產(chǎn)后如被答辯人不接收,則無法以同類價(jià)格轉(zhuǎn)賣;在經(jīng)過合理期限的倉儲(chǔ)保管后,因無法承擔(dān)日益增長的倉儲(chǔ)費(fèi),只能作為廢品處理。因被答辯人怠于收貨導(dǎo)致合同無法繼續(xù)履行以及其后長期不聞不問的行為,導(dǎo)致我司產(chǎn)品維護(hù)保養(yǎng)、倉儲(chǔ)、定制產(chǎn)品折舊處理等重大經(jīng)濟(jì)損失,已經(jīng)超過了被答辯人已經(jīng)支付的款項(xiàng),具體如下:
因被答辯人定制的產(chǎn)品體積龐大,我司生產(chǎn)車間不能長期存儲(chǔ),否則將嚴(yán)重影響正常生產(chǎn)秩序,而被答辯人對如何安置該產(chǎn)品沒有任何指示,我司不得不委托第三方代為倉儲(chǔ),按日倉儲(chǔ)費(fèi)15元計(jì)算,倉儲(chǔ)期為xxxx年9月1日至xxxx年3月14日。對于汽車衡類大型機(jī)械類物品來說,該倉儲(chǔ)價(jià)格遠(yuǎn)低于市場價(jià),我司已經(jīng)盡到了妥善保管的謹(jǐn)慎附隨義務(wù)。該筆費(fèi)用共計(jì)19050元支出系我司墊付,其發(fā)生的直接和根本原因在于被答辯人怠于收貨,此項(xiàng)費(fèi)用依法應(yīng)由被答辯人承擔(dān)。
因該電子汽車衡系被答辯人指定型號(hào)、規(guī)格、尺寸,相關(guān)配件也是按其要求定制的,屬于非標(biāo)類產(chǎn)品。如被答辯人不接收,則我司無法尋找同類需求者,也無法以合同同等價(jià)格出售。鑒于被答辯人長期不收貨,也無任何指示,而第三方倉儲(chǔ)人也在催促我司盡快搬離,而長時(shí)間的保管也難以避免的造成該產(chǎn)品逐漸老化和貶值,在長期得不到被答辯人收貨通知的情況下,我司為避免日益增加的倉儲(chǔ)開支、產(chǎn)品銹蝕老化等損失的擴(kuò)大,不得不按廢品材料出售。廢品出售價(jià)格與合同約定價(jià)格之間差距77200元。該損失目前亦由我司先行承受。我司認(rèn)為,該損失的發(fā)生原因系被答辯人過錯(cuò)造成的,依法應(yīng)由被答辯人承擔(dān)賠償責(zé)任。
總之,我司并非如被答辯人認(rèn)為的“沒有任何損失”,事實(shí)上,因被答辯人的根本違約行為造成了我司大量的經(jīng)濟(jì)損失,且該損失已遠(yuǎn)超過被答辯人已支付費(fèi)用的全部。即使通過普通人日常生活經(jīng)驗(yàn)判斷,都可知此損失發(fā)生的必然性。該損失應(yīng)由過錯(cuò)方承擔(dān),我司作為守約方,已經(jīng)盡到了一切誠信、謹(jǐn)慎的義務(wù),若由我司承擔(dān)此損失,與理不通,與法不容,也顯失公平。
綜上,被答辯人主張已經(jīng)超過訴訟時(shí)效多年,且造成了我公司重大經(jīng)濟(jì)損失,被答辯人的各項(xiàng)訴訟請求均應(yīng)予以駁回,給我司造成的經(jīng)濟(jì)損失我司將提起反訴向其追究賠償責(zé)任。
此致
成都市成華區(qū)人民法院。
二〇xx年八月二十六日。
答辯人aaa針對原告的訴訟請求,答辯如下:
一答辯人認(rèn)為sss物業(yè)公司并不是本案的適格原告。
根據(jù)合同法律關(guān)系的相對性原理,與答辯人簽定前期物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議書的是大連sss房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,即使根據(jù)該協(xié)議書的約定向答辯人主張權(quán)利,其主張人必須是合同的相對方大連sss房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,不應(yīng)為協(xié)議書以外的第三人。原告應(yīng)向答辯人出示相關(guān)證據(jù)證明其對“kkk”進(jìn)行物業(yè)管理具有合法性。并出示國家行政管理部門的相關(guān)手續(xù),以證明其具有符合法律及行政法規(guī)規(guī)定的進(jìn)行物業(yè)管理的資質(zhì)、經(jīng)營性收費(fèi)許可等。
二關(guān)于物業(yè)費(fèi)的問題。
定行使抗辯權(quán)利。其是對物業(yè)管理公司的違約行為依法行使違約救濟(jì)權(quán)的合法行為,
2.“kkkk”小區(qū)是一個(gè)實(shí)行封閉式管理的小區(qū),關(guān)于這一點(diǎn)從答辯人與大連sss房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽定的〈物業(yè)管理服務(wù)協(xié)議書〉中就可以確定。但答辯人居住的0號(hào)樓卻不在小區(qū)封閉管理的范圍之內(nèi),是該小區(qū)唯一一棟樓梯口面對小區(qū)外的建筑。樓梯口面對公交車終點(diǎn)站,關(guān)于6號(hào)樓的物業(yè)管理問題,業(yè)主在06年至今多次找開發(fā)公司及物業(yè)公司要求解決,物業(yè)公司領(lǐng)導(dǎo)答復(fù)向總公司反映0號(hào)樓問題,對物業(yè)費(fèi)進(jìn)行協(xié)商。在協(xié)商過程中物業(yè)公司并未將結(jié)果履行告知義務(wù),突然將答辯人起訴,并主張高額滯納金,其行為違反了〈民法通則〉的誠實(shí)信用原則。
被答辯人訴答辯人解除勞動(dòng)關(guān)系、工資爭議案件,現(xiàn)答辯人提出答辯如下:
一、被答辯人請求解除勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)和法律依據(jù)。
被答辯人因自身原因于x年2月21日主動(dòng)辭職,其后雙方于x年2月22日就勞動(dòng)合同解除達(dá)成結(jié)算協(xié)議,雙方勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)解除。被答辯人再主張解除勞動(dòng)關(guān)系,沒有事實(shí)和法律依據(jù),明顯不當(dāng)。
二、被答辯人主張給付各項(xiàng)費(fèi)用15454x元沒有依據(jù)。
1、被答辯人辭職后,雙方在協(xié)商一致基礎(chǔ)上簽訂勞動(dòng)合同解除協(xié)議,明確約定被答辯人在答辯人處工作期間的工資、加班費(fèi)、節(jié)日加班費(fèi)用等費(fèi)用已全部結(jié)清,被答辯人對此無任何異議,被答辯人不再追究答辯人任何責(zé)任。
根據(jù)江蘇省高院、江蘇省仲裁委蘇高法審委(2)4x號(hào)文第25條規(guī)定,勞動(dòng)者與用人單位就工資、加班工資等勞動(dòng)報(bào)酬的計(jì)算、支付達(dá)成結(jié)算協(xié)議,不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的,應(yīng)認(rèn)定有效,但有證據(jù)證明在協(xié)議簽訂時(shí)存在欺詐、脅迫、重大誤解、顯失公平或乘人之危等違背當(dāng)事人真實(shí)意思表示的情形除外。本案中,雙方已就工資、加班工資等達(dá)成結(jié)算協(xié)議,該協(xié)議不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定,又不存在欺詐、脅迫等情形,依法有效。
2、被答辯人主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金于法無據(jù)。被答辯人主動(dòng)辭職,也不符合要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的前置條件和程序,主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金沒有法律依據(jù)。
3、被答辯人主張雙倍工資亦沒有事實(shí)和法律依據(jù)。首先,雙方簽有勞動(dòng)合同,不存在雙倍工資的問題;其次,主張雙倍工資有著明確的時(shí)間限制、時(shí)效限制、數(shù)額限制。被答辯人的主張沒有事實(shí)和法律依據(jù)。
綜上所述,被答辯人的仲裁請求沒有事實(shí)和法律依據(jù),依法不能成立,懇請貴委依法駁回被答辯人的仲裁請求。
此致
xx市勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)。
答辯人:xx有限公司。
時(shí)間:x年5月x日。
答辯人(一審被告、被上訴人):
住所:法定代表人:職務(wù):答辯人就上訴人不服法院(2014)初字第號(hào)《民事判決書》提起上訴一案,現(xiàn)答辯如下:
一、上訴人并非因無法提供離職證明而被(以下簡稱“新單位”)解雇,也未因此而產(chǎn)生相應(yīng)損失,其主張答辯人支付賠償金沒有任何事實(shí)依據(jù)。
1.《離職證明通知書》、《勞動(dòng)合同、關(guān)系終結(jié)書》三份證據(jù)相互矛盾。
一方面《聘用通知書》中新單位要求上訴人必須于報(bào)到當(dāng)日,即年月日提供原公司離職證明書,《聘用通知書》正式生效的條件為上訴人與其它任何單位均不存在勞動(dòng)關(guān)系。
而《提供離職證明通知書》中,新單位再一次強(qiáng)調(diào)基于上訴人與上家公司的勞動(dòng)關(guān)系并未解除,上訴人必須于年月日提供離職證明,否則雙方的勞動(dòng)關(guān)系于年月日解除。
那么,在上訴人根本無法提供離職證明并被新公司認(rèn)為與上家公司勞動(dòng)關(guān)系并未解除的情況下,根據(jù)《聘用通知書》及《提供離職證明通知書》所述,《聘用通知書》要么并未生效,要么雙方的勞動(dòng)關(guān)系也應(yīng)于年月日解除。
而事實(shí)上從《勞動(dòng)合同、關(guān)系終結(jié)書》中我們可以看出上訴人入職時(shí)間為年月日,而離職時(shí)間為年月日,雙方已建立勞動(dòng)關(guān)系并已實(shí)際履行了一個(gè)多月。
因此,我們認(rèn)為新單位與上訴人已達(dá)成合意或以默許的方式同意上訴人入職而無須提供離職證明。
2.從《勞動(dòng)合同、關(guān)系終結(jié)書》中我們可以看到離職類型為“試用期內(nèi)離職”,并非上訴人所稱因無法提供離職證明而被新單位解雇,我們有理由認(rèn)為新單位與上訴人的勞動(dòng)關(guān)系終止與答辯人無關(guān)而另有緣由,不排除上訴人自愿提出辭職的可能性。
上訴人聲稱因無法提供離職證明而被新單位解雇沒有任何事實(shí)依據(jù)。
遲遲不愿前往,在此期間,上訴人曾經(jīng)對答辯人人力資源部工作人員表示不愿前往的原因在于其自知在答辯人處工作時(shí)的確存在工作失誤而給答辯人造成損失。
本案經(jīng)勞動(dòng)仲裁至訴前調(diào)解階段,答辯人曾多次表示將《終止(解除)勞動(dòng)關(guān)系證明》先行交予上訴人,但上訴人代理人拒絕接受,建議交予其本人,而當(dāng)答辯人公司人資工作人員再度與上訴人聯(lián)系時(shí),上訴人手機(jī)提示已停機(jī),因此,非答辯人不愿出具《終止勞動(dòng)關(guān)系證明書》,而是上訴人不愿簽收。
4、退一步說,即使上訴人的確因答辯人原因而被新單位解除勞動(dòng)關(guān)系,答辯人也不應(yīng)支付其在新單位工作期間的賠償金。
《勞動(dòng)合同、關(guān)系終結(jié)書》可以證明上訴人與新單位已于年月日建立勞動(dòng)關(guān)系并實(shí)際履行至年月日,那么,就此期間,上訴人應(yīng)已領(lǐng)取相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬,上訴人主張的'自年月日至年月的賠償金元沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)。
二、用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的法定事由并不包括未辦理退工手續(xù)及社保減退手續(xù)導(dǎo)致的損失,一審法院關(guān)于答辯人出具終止勞動(dòng)關(guān)系證明義務(wù)的截止時(shí)間認(rèn)定并無錯(cuò)誤。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第五十條規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)”、八十九條規(guī)定“用人單位違反本法規(guī)定未向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明.....應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任”,從以上規(guī)定可以看出用人單位承擔(dān)賠償責(zé)任的法定事由并不包括未辦理退工手續(xù)及社保減退手續(xù)導(dǎo)致的損失。
一審判決書中所述:“用人單位應(yīng)在解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)出具相應(yīng)證明??應(yīng)截至被告實(shí)際履行該義務(wù)的時(shí)點(diǎn)即年月日時(shí)止?!钡恼J(rèn)定無誤,答辯人于年月日當(dāng)庭交接離職證明,充分地履行了出具解除或者終止勞動(dòng)合同的書面證明的法定義務(wù)。
同時(shí),網(wǎng)上報(bào)備用工是在勞動(dòng)者經(jīng)用人單位錄用后才由用人單位進(jìn)行網(wǎng)上報(bào)備的,上訴人聲稱因此而不被新的用人單位錄用顯然與事實(shí)不符。
退一步說,就算答辯人應(yīng)承擔(dān)未辦理退工手續(xù)及社保減退手續(xù)的賠償責(zé)任,該訴請也未經(jīng)過勞動(dòng)爭議仲裁前置程序,顯然違反了法定程序,依法應(yīng)予以駁回。
三、上訴人因返鄉(xiāng)辭職,并非其所稱因答辯人未及時(shí)發(fā)放工資而辭職。
其關(guān)于答辯人支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴請依法應(yīng)予以駁回。
1、上訴人與答辯人于年月簽訂的《勞動(dòng)合同》第四條第三款中約定:甲方于每月日支付乙方上個(gè)月日至個(gè)月日的工資。
也就是說,上訴人年月工資應(yīng)發(fā)時(shí)間分別為年月日與年月日,而上訴人于年月日就已提出辭職,顯而易見,上訴人辭職時(shí)并不存在也不可能存在答辯人未及時(shí)發(fā)放工資的情形。
2、上訴人親筆填寫的《員工離職手續(xù)表中》中離職原因明明白白地寫著返鄉(xiāng),在事實(shí)真相如此一目了然的情況下,上訴人仍試圖欺瞞法庭,以獲取利益,依法應(yīng)予以駁回。
四、一審判決關(guān)于答辯人承擔(dān)年月日后未出具解除勞動(dòng)合同書面證明賠償金超越上訴人針對被新單位解雇所主張的賠償金的訴求范圍。
上訴人自勞動(dòng)仲裁、一審就支付賠償金的訴求均十分明確,為因答辯人無法提供離職證明而被新單位解雇的賠償金,其一慣主張的賠償金標(biāo)準(zhǔn)也均為其在新單位的工資收入,除此之外,上訴人從未就其它損失提交相應(yīng)的證據(jù)并主張賠償,答辯人認(rèn)為,原審法院判決答辯人支付上訴人自其與新單位勞動(dòng)合同終止后至年月日期間未出具解除合同書面證明賠償金元超越了一審原告的訴訟請求范圍。
并且,上訴人從答辯人單位辭職后已實(shí)際至新單位就職,而新單位在年月日與上訴人終止勞動(dòng)關(guān)系時(shí)業(yè)已同時(shí)出具《勞動(dòng)合同、關(guān)系終結(jié)書》,上訴人完全可以憑借該證明而尋找新的工作。
在對一審判決存在異議的情況下,答辯人考慮到涉案金額不大,上訴人為進(jìn)城務(wù)工的農(nóng)民工謀生不易,同時(shí)也不愿再耗費(fèi)過多的精力,所以不愿就此而提起上訴,但未想上訴人得寸進(jìn)尺,視事實(shí)而不顧,不惜浪費(fèi)司法資源與答辯人一再糾纏。
綜上所述,上訴人的請求沒有任何事實(shí)和法律依據(jù),為維護(hù)答辯人的合法權(quán)益,懇請貴院在綜合考慮上述事實(shí)理由的情況下依法予以駁回。
此致
中級(jí)人民法院。
答辯人:
二〇xx年月日。
答辯人(系本案被告1):陳某玲,女,漢族,198x年x月25日出生,農(nóng)民。
委托代理人:黃成昌,廣東金卓越律師事務(wù)所律師。
答辯人就原告龍巖市永定區(qū)農(nóng)村信用合作聯(lián)社訴答辯人等金融借款合同糾紛一案,提出答辯如下:
一、答辯人并非涉案借款的共同借款人或保證人,答辯人不是本案適格的被告人。
二、原告在《起訴狀》之事實(shí)和理由部分陳述的事實(shí)不客觀,表現(xiàn)在:
2.1其訴稱答辯人與已故借款人嚴(yán)某勝作為共同借款人于20xx.12.17向其下屬龍?zhí)缎庞蒙缃杩?0萬元,嚴(yán)重違背事實(shí):答辯人未在案涉《保證借款合同》上借款人處簽名,根本不是借款合同的主體及相對人。
2.2原告在《起訴狀》中的陳述,故意隱瞞涉案貸款投有保險(xiǎn)的事實(shí)。
事實(shí)上,案涉貸款,由已故借款人在申請貸款時(shí)購買了原告下屬龍?zhí)缎庞蒙绱钍鄣奶窖蟊kU(xiǎn)公司“安貸寶意外傷害保險(xiǎn)(b款)”,保險(xiǎn)金額為20萬元。故,涉案貸款的清償,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先向保險(xiǎn)人主張賠償。
三、在保險(xiǎn)合同法律關(guān)系與借款擔(dān)保合同法律關(guān)系產(chǎn)生競合時(shí),原告應(yīng)當(dāng)基于誠實(shí)信用原則,優(yōu)先選擇保險(xiǎn)合同法律關(guān)系主張保險(xiǎn)人履行保險(xiǎn)責(zé)任,才符合投保人(借款人)購買貸款保險(xiǎn)的初衷,才能真正體現(xiàn)公平原則,體現(xiàn)保險(xiǎn)化解風(fēng)險(xiǎn)的作用。
四、答辯人雖在《承諾書》上借款人配偶一欄上簽名,但并非答辯人的真實(shí)意思表示。
《承諾書》,是貸款人單方制定打印好的格式條款,屬于霸王條款,意在加重借款人的責(zé)任負(fù)擔(dān),防范減少貸款人的風(fēng)險(xiǎn)。
答辯人認(rèn)為,《承諾書》不具有合法性,更不能成為原告主張答辯人要對涉案借款承擔(dān)連帶清償責(zé)任的有效證據(jù)。
從常識(shí)常情常理分析,貸款人在要求借款人購買其強(qiáng)制搭售的太平洋保險(xiǎn)后,其20萬元的貸款清償風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)具備充分的保障;再要求借款人與其配偶簽署《承諾書》,是嚴(yán)重違背民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循的自愿和公平原則的。
但現(xiàn)實(shí)就是這樣不公平,對需要貸款的借款人來說,根本無法抗辯貸款人發(fā)放貸款的強(qiáng)制附加條件,作為借款人及其配偶只能按照其要求簽名,承擔(dān)無限的風(fēng)險(xiǎn)。
答辯人要求法庭,根據(jù)法理、民法、合同法等相關(guān)規(guī)定,對作為格式條款的《承諾書》依法認(rèn)定其無效,不予采信。
五、原告主張20xx年12月30日起至還清借款日止的貸款利息,缺乏事實(shí)根據(jù),不具有正當(dāng)性。
借款人于20xx.11.13死亡,在法律上,其民事權(quán)利義務(wù)依法終止,其后繼續(xù)計(jì)算借款利息,于法無據(jù),不合情理。
答辯人(陳某玲的委托代理人):黃成昌律師。
20xx.06.28。
答辯人張xxx,女,xxx年8月8日生,漢族,住××××室。
被答辯人石xx,女,xxx年9月8日生,漢族,住××××室。
答辯人收到(xxxx)海民初字第147*號(hào)應(yīng)訴通知書和起訴狀副本,現(xiàn)提出如下答辯意見,供法庭參考采信。
1、懇請依法駁回被答辯人的訴訟請求。
2、本案訴訟費(fèi)由被答辯人承擔(dān)。
1、xxxx年6月20日,雙方自愿簽訂了房屋租賃合同,該租賃合同有以下這樣5條約定。
2、被答辯人租住面積92平方二室二廳的*海大道錦泰大廈1—1606室,租賃期限從xxxx年6月20日起至xxxx年6月19日止。
3、月租金為人民幣1600元,付款方式為季付,即第一季度支付4800元,以后每次付款應(yīng)提前15日付清下季度租金。
4、合同簽訂之日,被答辯人交付押金3000元,合同期滿后房屋及室內(nèi)家具電器無損壞且付清所有一切費(fèi)用并按期遷出無糾紛時(shí),答辯人將押金全額無息退還給被答辯人。
5、被答辯人有下列情形之一的,答辯人有權(quán)不退還押金,收回房屋:二是,利用該房屋進(jìn)行違法等一切活動(dòng),損害公共利益的;三是,拖欠租金,沒有按合同約定交納租金的。
6、甲乙雙方確認(rèn)均已清楚了本合同條款的內(nèi)容及含義,并自愿接受本合同條款的約束。
7、從上述條款可以看出,該合同是雙方真實(shí)意思表示,沒有違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,屬于合法有效合同?!吨腥A人民共和國合同法》第八條第二款規(guī)定:“依法成立的合同,受法律保護(hù)?!?/p>
8、被答辯人擅自解除租賃合同屬于違約和違法行為。該租賃合同的終止期限為xxxx年6月19日,而被答辯人xxxx年8月25日提出解除該租賃合同,違反了《中華人民共和國合同法》第八條第一款關(guān)于“依法成立的合同,對當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù),不得擅自變更或者解除合同”的規(guī)定。
9、被答辯人解除租賃合同違反了誠實(shí)信用原則。被答辯人提出解除租賃合同的理由是,母親住院,需要回家處理,必須馬上回去,加之“資本運(yùn)作”做不下去了,房子也租不起了。但是,被答辯人及其老公和1歲左右的孩子現(xiàn)在又都回來了,而且在銅鼓新村重新租的房子,證明被答辯人違反了《中華人民共和國合同法》第六條關(guān)于“當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則”的規(guī)定。
10、被答辯人編造謊言欺騙法庭。還是xxxx年8月25日,被答辯人請求答辯人幫忙轉(zhuǎn)租該租賃房屋,并主動(dòng)把原租賃合同、房屋鑰匙、銀行賬號(hào)交給答辯人,答辯人確曾承諾“只要房屋能夠轉(zhuǎn)租出去,押金可以退還”,但被答辯人卻欺騙法庭,胡說答辯人口頭承諾無論轉(zhuǎn)租與否“過幾天退還押金”,還謊稱答辯人主動(dòng)“收回”鑰匙與銀行賬號(hào)、租賃合同,這些都是無中生有。租賃合同也是被答辯人為了起訴于9月20日主動(dòng)索回的。答辯人退還押金的前提是:房屋轉(zhuǎn)租出去,現(xiàn)在房屋經(jīng)過努力未能轉(zhuǎn)租出去,自然不應(yīng)當(dāng)兌現(xiàn)退還押金的承諾。
11、被答辯人要求退還押金不符合雙方合同約定。按照租賃合同約定,退還押金必須同時(shí)具備的條件,一是“合同期滿后”;二是“房屋及室內(nèi)家具電器無損壞”;三是“付清所有一切費(fèi)用”;四是“按期遷出無糾紛”?,F(xiàn)在這些條件都沒有具備,合同還在履行期限之內(nèi),答辯人沒有退還押金的義務(wù)。
12、答辯人不退還押金并收回房屋符合雙方合同約定。雙方合同約定:被答辯人有下列情形之一的,答辯人有權(quán)不退還押金,收回房屋:二是,利用該房屋進(jìn)行違法等一切活動(dòng),損害公共利益的;三是,拖欠租金,沒有按合同約定交納租金的。被答辯人租賃該房屋目的是所謂“資本運(yùn)作”,答辯人最近經(jīng)咨詢才知道,被答辯人實(shí)際就是搞傳銷,屬于是應(yīng)用該房屋進(jìn)行違法活動(dòng),損害公共利益,答辯人理應(yīng)不退還押金,收回房屋。合同還約定:“以后每次付款應(yīng)提前15日付清下季度租金”,被答辯人依約應(yīng)當(dāng)于xxxx年9月5日前支付第二季度的租金4800元,被答辯人至今沒有支付,違反了合同約定,答辯人不退還押金、收回房屋,是符合雙方合同約定的。
13、答辯人保留另行起訴追討合同履行后應(yīng)當(dāng)獲得的利益損失的權(quán)利?!吨腥A人民共和國合同法》第一百零八條規(guī)定:“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?!钡谝话僖皇龡l規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失?!庇捎诒淮疝q人明確表示解除租賃合同,就應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。由于被答辯人沒有支付第二季度租金,給答辯人造成未來的這9個(gè)月14400元的租金損失,答辯人保留另行起訴追討合同履行后應(yīng)當(dāng)獲得的利益損失的權(quán)利。
為了維護(hù)答辯人的合法權(quán)益,請求人民法院依法作出公正判決,支持答辯人的答辯請求。
此致
*海市海城區(qū)人民法院。
附:證據(jù)清單。
具狀人:
xxxx年10月14日。
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