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根據刑法規定,確定某一行為是否構成犯罪,無外乎從犯罪構成的四個主客觀要件方面來分析,即犯罪的主體方面,犯罪的主觀方面、犯罪的客觀方面、犯罪的客體方面?,F針對本案搶劫罪的四個構成要件對證據的要求作一個分析報告。
根據《刑法》第263條的規定,搶劫罪是指以非法占有為目的,以暴力、脅迫或者其他方法,當場強行劫取公私財物的行為。依照刑法、刑訴法以及有關司法解釋,并結合本案具體案情,認定王某、徐某搶劫罪的證據如下:
刑法中犯罪主體是指達到法定刑事責任年齡、具有刑事責任能力、實施危害行為的自然人與單位。只有行為主體具備了法定的刑事責任年齡與責任能力,才能依法追究其刑事責任。根據《刑法》第十七條第二款規定,凡是年滿14周歲的,具有刑事責任能力的人,都可以成為本罪的主體。故以下證據可證明本案中王某、徐某的犯罪主體資格:
(一)王某、徐某的居民身份證;
(二)王某、徐某的戶口簿或戶口底卡檔案;
(三)王某、徐某的醫院出生證明;
(四)入學、入伍等登記中及個人履歷表中有關年齡證明;
(五)出生地同一區域鄰居中同年、月、日出生者的父母或其他親友證詞;
(六)王某、徐某的供述及其親屬證詞;
在收集、審查、判斷和運用上述證據過程中,由于實踐中經常發生犯罪嫌疑人或其親友通過涂改犯罪嫌疑人年齡的方法逃避刑罰的情況。對犯罪嫌疑人邊緣年齡的查證,僅依據身份證和戶籍材料是不能完全認定其犯罪主體資格的,故應取得上述證據中的第(三)、(四)、(五)項,以形成一證據鏈條,互相印證。
通過對上述證據的收集和固定,能夠證明本案被告人王某今年26歲,被告人徐某今年39歲,在犯罪時均已滿14周歲,具備《刑法》規定的搶劫罪所要求的責任年齡、刑事責任能力,故兩被告人均為適格的犯罪主體。
犯罪主觀方面是指行為人對其所實施的危害社會的行為及其危害社會的結果所持的故意或過失的主觀心理態度。
在主觀方面,搶劫罪只能由直接故意構成,故意的內容必須以非法占有公私財物為目的。關于認定本案兩被告王某、徐某搶劫罪主觀故意的證據有:
(一)證明王某、徐某搶劫罪主觀故意的直接證據為兩被告人的供述和辯解。
1、被告人的供述和辯解各被告共同實施犯罪進行了計劃分工并且各人分別實施了相應的具體犯罪行為。
首先王某提出,尋找一個住人少、能包嫖宿的飯店,到深夜時搶劫“小姐”和飯店老板,并商定由先王某一人事先嫖宿在飯店內,到深夜時分另給徐某、李某發短信,并打開屋門讓兩人進屋,3人共同實施搶劫。選定目標后,王某入住飯店,并給另外兩被告發短信,3人到王某嫖宿的房間,由徐某持一把刀看住阿芳,王某、李某兩人則來到飯店老板孫某夫婦的房間,由王某把刀架在孫某的脖子上威逼其拿錢。
2、被告人的供述和辯解證明被告人實施作案有動機、目的。
即三個覺得打工掙錢太少,手頭拮據,于是想找一個省力又掙錢快的門路,由此想到劫取飯店以獲取錢財。并且被告均認識到劫取錢財會造成他人的財產損失,并且在壓制其反抗的過程中可能會造成人身傷害,但為了非法獲得錢財的目的,仍然希望這種結果發生,這就具有搶劫罪的主觀故意。
3、被告人的供述和辯解證明各被告人對共同實施搶劫行為事先進行了商量,并且達成了共識。
王某提出,尋找一個住人少、能包嫖宿的飯店,到深夜時搶劫“小姐”和飯店老板,徐某和李某均欣然同意,并且共同商量了具體的實施方案。
4、被告人的供述和辯解證明各被告傷害被害人的時間是在搶劫行為當時,其目的是為搶劫排除障礙,而不是為搶劫完成后而實施傷害行為。此證據可證明行為人是以非法占有為目的而實施壓制被害人反抗的行為,符合搶劫罪的主觀要件。
(二)在以上所述直接證據的基礎上,以下間接證據可進一步印證各被告的主觀故意。
1、被害人陳述、現場目擊證人的證言。
2、事先踩點場所的現場證據即現場勘查筆錄、證人證言、辨認筆錄,證明被告人已按計劃的內容準備工具、踩點印證其主觀故意的心理態度。
3、提取的物證:西瓜刀、手機,能證明被告人在預謀時主觀上就有使用暴力或以暴力相威脅的準備,以及積極按照事先預謀實施搶劫行為。
上述證據的收集和固定證明:
(一)作為自然人,被告人王某、徐某主觀上具有直接故意,即明知自己的行為會發生危害社會的結果,而希望該結果的發生。
(二)對于共同搶劫犯罪,作為共同犯罪參與者,各被告人在主觀上都明知自己的行為是在共同犯意支配下實施的共同犯罪行為的組成部分。
犯罪的客觀方面,是犯罪活動的客觀外在的表現,具體說明某種犯罪是通過什么樣的行為,在什么樣的條件下對刑法所保護的社會關系即犯罪客體進行了侵犯,以及這種侵犯造成了什么樣的后果的事實特征。
在客觀方面,搶劫犯罪的行為人必須具有對公私財物的所有者、保管者或者守護者當場使用暴力、脅迫或者其他對人身實施強制的方法,立即搶走財物或者迫使被害人立即交出財物的行為。這種當場對被害人身體實施強制的犯罪手段,是搶劫犯罪的本質特征,也是它區別于盜竊罪、詐騙罪、搶奪罪和敲詐勒索罪的最顯著特點。
證明本案被告搶劫犯罪客觀方面的證據有:
(一)犯罪嫌疑人供述和辯解。證明預謀中及在具體實施犯罪過程中使用暴力方法排除被害人反抗進行搶劫,被告人徐某持西瓜刀壓制被害人阿芳,王某則使用西瓜刀這一作案工具架在孫某的脖子上威逼其交出財物,并在孫某的右手臂上狠狠地戳了一刀,以此威脅其拿錢,后孫某的妻子劉某在李某的威逼下告訴兩人的錢在抽屜里。
(二)被害人、現場目擊證人、旅社其他服務員的證言。證明被告人以非法占有為目的,采取暴力、威脅的手段壓制被害人反抗而強行劫取財物。
(三)案發現場或從各被告人身上或指認處提取的物證:西瓜刀、手機作案工具,以及搜查筆錄、辨認筆錄。
(四)鑒定結論。物證及其附著物上的血型鑒定、指紋鑒定、dna鑒定、藥物鑒定。
(五)作案工具等物證來源的相關證據:
1、同案犯的言詞證據;
2、證人或同案犯與本案各被告人的相互辨認筆錄;
3、鑒定結論,從來源處提取的同類物及物證所作的同一鑒定。
(六)搶劫現場勘查筆錄及照片。
(七)書證:傷情檢驗,證明被害人的傷害部位、傷口特征與各被告人的供述、證人證言所證明的被告人在犯罪過程中的行為及所使用的兇器能否對應。
(八)書證:醫院病歷資料,證明傷情檢驗結論的科學性。
(九)住宿登記的筆跡鑒定。
通過上述證據的收集和固定可以相互印證證明:
(一)各被告人使用了傷害他人的暴力方法相威脅;
(二)暴力或以暴力相威脅指向的直接對象是被害人本身,而非直接指向被害人的財物;
(三)當場使用暴力或以暴力相威脅和當場取得財物。
犯罪客體是指我國刑法所保護而為犯罪行為所侵犯的社會主義社會關系。
搶劫罪侵犯的客體是復雜客體,即其行為不僅侵犯了公私財產所有權,同時也侵犯了被害人的人身權利,往往造成人身傷亡。侵犯復雜客體,是搶劫罪區別于其他侵犯財產罪或者一般的侵犯人身權利罪的主要標志。
證明本案被告人實施搶劫犯罪客體方面的證據主要有:
(一)被害人的人身權利。
1、戶籍證明、身份證;
2、物證,提取的被害人隨身攜帶的物品及其提取筆錄;
3、書證,被害人的傷情鑒定;
(二)被害人的財產權利。
1、目擊證人的證言。
2、被害人陳述。
3、被告人的供述與辯解。
4、書證,勘驗筆錄。
5、物證,現場照片。
通過上述證據的收集和固定證明:犯罪嫌疑人的行為侵犯了雙重客體,即被害人的人身權利和財產權利。
甲乙兩人合謀盜竊外地汽車牌照,然后在汽車擋風玻璃上放置“要牌照請撥打1**”的紙條,當車主撥通電話后,甲乙向車主索要200元錢。甲乙多次實施這種行為。
本案中甲乙的行為該如何定性,目前有盜竊罪、盜竊國家機關證件罪、敲詐勒索罪三種不同的觀點。
對于是否能夠認定盜竊國家機關證件罪,關鍵在于能否將“機動車牌照”認定為國家機關證件。最高人民法院研究室《關于偽造、變造、買賣民用機動車號牌行為能否以偽造、變造、買xxx家機關證件罪定罪處罰問題的請示》的答復中認為“不能講機動車號牌認定為國家機關證件”,另一方面第二百八十條第一款規定國家機關公文、證件、印章存在盜竊、搶奪、毀滅情形,第三款對居民身份證件不存在盜竊、搶奪、毀滅情形。由此看來對于國家頒發給個人的證件即使出現盜竊、搶奪、毀滅情形客觀上也沒有侵犯社會公共秩序,因此本案中甲乙的行為不應該按盜竊國家機關證件罪。
敲詐勒索罪的基本結構是:行為人以非法占有為目的對他人實行威脅——對方產生恐懼心理——對方基于恐懼心理處分財產——行為人或者第三者取得財產——被害人遭受財產損失。本案中甲乙行為不能算得上威脅,被害人也并非出于恐懼心理交出錢財,因此不宜認定為敲詐勒索罪。
盜竊罪是指以非法占有為目的,秘密竊取數額較大的公司財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。本案中,甲乙秘密竊取他人車牌,在得不到錢財時將車牌丟棄,這種行為導致被害人的車輛處于違法狀態,具有侵害相當程度的利益可能性,因此應認定甲乙具有非法占有目的。因此甲乙的行為定盜竊罪比較適宜。
法條鏈接:
第二百八十條偽造、變造、買賣或者盜竊、搶奪、毀滅國家機關的公文、證件、印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利;情節嚴重的,處三年以上十年以下有期徒刑。
偽造公司、企業、事業單位、人民團體的印章的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。
偽造、變造居民身份證的,處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪整理權利;情節嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑。
小河區紀委在鄭州市紀委的有力指導和區委區政府的正確領導下通過各部門共同努力案件工作取得了一定的成效現將全年案件工作情況分析如下:
一年來,共組織初核各類案件15起,立案22件(其中公檢法轉來7件),結案23件,其中科級干部2件,貪污賄賂案件3起,共處分違紀人員25人,其中處分科級干部2人。
1、信訪部分。
紀檢監察機關接受群眾來信來訪電話舉報28件(次)比上年同期增減率-6.67%其中:來信23件來訪3次來電2次;檢舉控告類7件(次)批評與建議類9件(次)業務范圍外12件(次);上級交辦1件(次)重復來信來訪電話舉報3件(次),署名舉報2件(次)。
2、初核部分。
紀檢監察機關受理初核線索15件比上年同期增減率-31.82%涉及黨員16人涉及監察對象1人;其中鄉科級干部2件一般干部1件其他人員12件。按辦理機關劃分縣市區紀檢察機關辦理6件鄉鎮紀委辦理9件。經初核轉立案15件比上年同期增減率-31.82%。
3、立案部分。
紀檢監察機關新立案22件涉及黨員22件監察對象4件;其中鄉科級干部2件占立案總數的9.09%比上年同期增減率0%一般干部4件占立案總數的18.18%比上年同期增減率33.33%其他人員16件占立案總數的72.73%比上年同期增減率-36.00%。其中信訪舉報14件上級交辦1件公檢法移送7件。
4、結案情況。
紀檢監察機關共結案23件其中鄉科級干部2件一般干部4件其他人員17件。
5、處分人員情況。
紀檢監察機關共處分25人。其中鄉科級干部2人占8.00%一般干部4人占16.00%同比33.33%其他人員19人占76.00%同比-32.14%。受黨紀處分25人比上年同期減率為-24.24%;其中警告4人占受黨紀處分總人數的16.00%跟上年同期相比持平嚴重警告10人占40.00%同比-41.18%撤銷黨內職務0人占0%同比-100.0%留黨察看3人占12.00%同比-25.00%開除黨籍8人占32.00%同比14.29%。受黨紀、政紀雙重處分3人比上年同期增減率50.00%刑事處理7人同比-12.50%。
二、主要做法。
1、建立領導責任制,為查辦案件工作提供組織保證。
首先,區委、區政府大力支持案件查處工作,區委、區政府主要領導多次強調辦案不搞特例,并經常過問、了解和幫助解決案件查處工作中的實際問題,及時充實區反腐敗查辦案件協調領導小組力量,加強對全區案件查辦工作的統一領導和組織協調。其次,區紀委對查案工作實行重點傾斜,一是領導傾斜,區紀委書記對要信要件親自批閱,把好第一道關口,并時刻關注案件的進展情況,紀委副書記直接參與案件查辦。建立紀委常委定期研究案件工作制度,經常聽取案件進展情況匯報,研究解決案件查辦過程中遇到的困難和問題,幫助排除辦案中遇到的干擾和阻力。二是辦案力量傾斜,區紀委內部在查處重要案件時,突破分工界限、室與室界限,統一協調力量。三是后勤保障傾斜。交通工具查案優先使用,辦案經費足額保障,辦案設備優先配備,今年,我們為紀檢監察室配備了筆記本電腦、便攜式打印機等設備,為案件查辦提供了保證。第三,強化案件查辦責任。根據區紀委內部各科室自身特點明確相應的案件數,要求主動出擊,尋找案源,積極查辦案件,形成“室室辦案、人人參與”的辦案工作格局。對有案不查、辦案不力、瞞案不報的單位和主要責任人,要嚴格實行責任追究。
2、廣辟案源,為查辦案件工作提供線索來源保證。
我們注重進一步拓寬案源渠道,變被動坐等和單純依靠。
信訪舉報為主動出擊,積極創新舉措,全方位、多渠道地挖掘案件線索,做到“十個主動尋找”。即:開通網上舉報找案源;從“八小時”以外找案源;從新聞媒體曝光中找案源;從公、檢、法等部門定期聯系中找案源;從人大、政協定期視察中找案源;從審計監督中找案源;從廣大人民群眾反映的社情民意眾,尤其是通過121名黨風廉政建設監督員找案源;從執法監察、糾風治亂、效能監察中找案源;紀委常委深入基層,傾聽群眾意見,從反映的問題中篩選找案源;從與上級紀委配合中找案源。
3、抓重點,為查辦案件工作提供成案率保證。
之后制定一個周密的方案,針對案件線索中涉及的問題,擬好調查提綱,配備辦案人員,確保辦一個,成一個。在重要案件上,案件審理室提前介入,對案件的事實、證據、案件質量監督把關,從而提高辦案質量。三是方法運用上講究策略。在具體工作中做到“快、巧、用”,“快”即加快辦案進度,快查快結;“巧”即巧妙選擇突破口,實施重點突破力求事半功倍之效果;“用”即充分運用黨紀條規賦予的權限辦案,最大限度地提高成案率。
4、抓協調,促進案件查辦的整體合力。
理室提前介入案件5起,確保了案件查辦質量;二是協調外部關系,認真做好反腐敗協調小組辦公室的日常工作,健全與司法機關、審計、計生等職能部門的溝通聯系機制,實行資源共享,實現優勢互補,有機整合辦案力量和資源。今年,案管室積極與執紀執法部門聯系溝通,對100多條案件線索進行排查,移交案件線索7起,我們還與審計部門聯合辦案4起。三是協調上下級關系。一方面,加強同上級業務部門的密切聯系,主動地接受上級對我們工作的領導和指導,對上級查案工作搞好協調配合。例如,今年在查處青寨王平軍案件時,在市紀委四室的領辦和市紀委案管室的協助下,解決了在查處中遇到的難題,迅速將案件了結。另一方面,加強與下級紀檢監察機關信息往來,及時掌握下級案件工作進展情況,切實抓好各項工作的落實。
三、存在問題。
1、信訪舉報件質量不高。有的舉報人員只看表面不知內情,道聽途說就上訪舉報,極易造成誤告、錯告;有的人員對單位領導有成見、有怨氣,于是夸大事實或無中生有,造成誣告;明年是村兩委換屆,今年部分群眾把問題擴大化,有的無中生有,整體上也干擾了紀檢監察機關的本職工作。這些質量不高的舉報件,在很大程度上影響了成案率。
2、對案件線索的排查缺乏主動性,深究不夠。不善于從具體問題入手,由淺入深,層層推進,查找違紀線索。另外實際工作中,由于對案件線索深究不夠,跑掉了一些案子。
四、明年工作打算。
1、積極研究新形勢下案件工作的新情況、新問題,采取新舉措抓好案件工作。
2、要重點查辦領導干部以及群眾反映強烈、直接影響人民群眾利益的案件,特別是貪污賄賂案件和科級干部案件。
3、繼續抓立案,加強工作主動性,在拓寬案源上下功夫。幫助基層紀委排查各種案件線索、收集基層紀委初查核實案件與自案件情況分析立自查案件的數量,全面準確地掌握基層紀委各種案件檢查工作信息。
4、深入基層,發現問題,繼續加強對基層紀委的督促、檢查和指導,以農村財務管理、黨員落實計劃生育政策為重點,挖掘線索擴大案源,促使街道、鎮鄉、區直紀委發動起來,自辦案件,加大辦案力度。
6、進一步認真落實重大典型案件“一案三報告制度”,深入剖析并揭示發生案件的深層次原因,加大對全區各級黨員領導干部進行反面典型的案例教育。
小河區紀委案件室。
12月20日。
(一)豬撞闖進美容院傷人事件是否屬于意外事件;美容院是否可以據此不承擔任何賠償責任。
(二)小a姑娘的損失到底應該由誰來賠償。
二、法律關系分析法。
(一)小a與美容院之間是違約賠償法律關系《合同法》第一百二十一條規定:“當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者按照約定解決”。
《合同法》第一百二十二條規定:“因當事人一方的違約行為,侵害對方人身、財產權益的,受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任”。本案中,小a姑娘到美容院做頭發,實際上是在向美容院發出一個要約,美容院的理發師幫小a姑娘修剪洗染,實際上是對小a姑娘發出的要約的一個承諾,并且承諾通知已經到達要約人,此時合同已經成立,并開始發生法律效力,但是由于此后豬撞人事件的發生,合同沒有完全履行,雖然理發店本身沒有過錯,其違約行為是由于第三人的原因造成的,但合同是雙方行為,只約束合同當事人,所以美容院應該承擔違約責任,兩者之間是違約賠償法律關系。
(二)小a與b、c、d之間是侵權賠償法律關系。
《侵權責任法》第二條規定:“侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任”。
本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。
《侵權責任法》第三條規定:“被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任”。
《侵權責任法》第八條規定:“二人以上共同實施侵權行為,造成他人損害的,應當承擔連帶責任”。
《侵權責任法》第十條規定:“二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為,其中一人或者數人的行為造成他人損害,能夠確定具體侵權人的,由侵權人承擔責任;不能確定具體侵權人的,行為人承擔連帶責任”。
《侵權責任法》第七十八條規定:“飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任”。
《侵權責任法》第八十三條規定:“因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后,有權向第三人追償”。
《民法通則》第一百二十七條規定:“飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任”。
本案中,b老漢的豬直接傷害小a,b老漢應當承擔無過錯責任;c大娘的狗驚嚇了b老漢的豬,對后續發生傷人存在間接結合(狗驚嚇豬的行為只是制造了豬失控出走的條件,并不決定后來豬必然傷人或不傷人,也就是說豬傷人的直接過錯并不因狗驚豬的起因而無責,但事實仍存在因果聯系),所以b、c需對受害人小a共同承擔無過錯責任,進行賠償;由于c大娘的狗是受到第三人d師傅的驚擾而撞到豬,d師傅作為第三人存在一定的過錯,所以d師傅也應該承擔侵權責任,小a與三者之間是侵權賠償法律關系。
三、請求權基礎分析法。
(一)合同請求權《合同法》第十三條規定:“當事人訂立合同,采取要約、承諾方式”。
《合同法》第十四條規定:“要約是希望和他人訂立合同的意思表示,該意思表示應當符合下列規定:
1、內容具體確定;。
2、表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。
《合同法》第二十五條規定:“承諾生效時合同成立”。
《合同法》第二十六條規定:“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的,根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效”。
本案中,小a姑娘到美容院做頭發,實際上是在向美容院發出一個要約,美容院的理發師幫小a姑娘修剪洗染,實際上是對小a姑娘發出的要約的一個承諾,并且承諾通知已經到達要約人,此時合同已經成立,并開始發生法律效力,但是由于外來原因致使合同沒有完全履行,所以小a可以兩者之間存在合同而美容院沒有按照合同約定為由提出合同請求權。
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(二)侵權請求權。
1、小a與美容院《消費者權益保護法》第十一條規定:“消費者因購買、使用商品或者接受服務受到人身、財產損害的,享有依法獲得賠償的權利”。
《消費者權益保護法》第十八條規定:“賓館、商場、餐館、銀行、機場、車站、港口、影劇院等經營場所的經營者,應當對消費者盡到安全保障義務”。
《消費者權益保護法》第四十八條規定:“經營者對消費者未盡到安全保障義務,造成消費者損害的,應當承擔侵權責任”。
意外事件又稱意外事故,是指由于非當事人故意或過失所引起的事故,即事故的發生是當事人所不能預見的,且當事人主觀上沒有任何過錯。意外事件是完全出乎人的意料之外發生的,它是指在當事人已經盡到合理的謹慎和注意的情形下,仍然發生了事先難以預料的事件意外事件有三個特征:第一,行為在客觀上造成了損害結果。行為人的行為與損害結果之間具有因果關系。如果損害結果不是由行為人的行為造成的,則談不上意外事件。第二,行為人在主觀上既沒有故意也沒有過失。第三,引起損害的結果主要是不能預見的原因。也就是說,行為人的行為并不是引起損害結果的惟一原因。行為之外且行為人不能預見的原因對于損害結果的發生起到了關鍵的作用,從而成為引起結果的主要原因。從民法的角度看,當事人對意外事件所引起的法律后果一般不承擔法律責任,或按照公平原則由受益人適當補償,或根據實際情況,由當事人分擔責任。本案中,小a到美容院接受服務,在美容院已經盡到合理的謹慎和注意的情況下,豬突然闖進美容院并造成小a的人身損害,這是美容院完全不能預料到的,屬于意外事件,美容院對意外事件所引起的法律后果不承擔法律責任,應有豬的主人承擔賠償責任。
2、小a與b、c、d。
《侵權責任法》第二條規定:“侵害民事權益,應當依照本法承擔侵權責任”。
本法所稱民事權益,包括生命權、健康權、姓名權、名譽權、榮譽權、肖像權、隱私權、婚姻自主權、監護權、所有權、用益物權、擔保物權、著作權、專利權、商標專用權、發現權、股權、繼承權等人身、財產權益。
《侵權責任法》第三條規定:“被侵權人有權請求侵權人承擔侵權責任”。
《侵權責任法》第八條規定:“二人以上共同實施侵權行為,造成他人損害的,應當承擔連帶責任”。
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《侵權責任法》第十條規定:“二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為,其中一人或者數人的行為造成他人損害,能夠確定具體侵權人的,由侵權人承擔責任;不能確定具體侵權人的,行為人承擔連帶責任”。
《侵權責任法》第二十八條規定:“損害是因第三人造成的,第三人應當承擔侵權責任”?!肚謾嘭熑畏ā返谄呤藯l規定:“飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔侵權責任,但能夠證明損害是因被侵權人故意或者重大過失造成的,可以不承擔或者減輕責任”。
《侵權責任法》第八十三條規定:“因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后,有權向第三人追償”。
《民法通則》第一百二十七條規定:“飼養的動物造成他人損害的,動物飼養人或者管理人應當承擔民事責任;由于受害人的過錯造成損害的,動物飼養人或者管理人不承擔民事責任;由于第三人的過錯造成損害的,第三人應當承擔民事責任”。
本案中,受害人小a沒有任何過錯,那么我們需要明確以下幾個問題:第一,養豬人b、養狗人c、打狗人d是否有過錯;第二,三人的行為與小a的損害是否有因果關系;第三,本案是否存在免責事由。
第一,打狗人d的行為具有過錯。盡管d將偷吃豬肉的狗趕跑的行為無可指責,但是,d在公共場合舉起肉刀氣勢洶洶地向狗追去的行為可能會使狗受到驚嚇,極有可能傷及集市上人員的人身或財產的安全。對于這一行為的后果,d是應當預見的,也是能夠預見的。養豬人b、養狗人c具有過錯。狗和豬都是危險性比較大的動物,應當拴養或圈養,而不是任其四處游蕩,以免造成他人損害,這也是動物飼養人的法律義務。b作為豬的飼養人,c作為狗的飼養人,兩人在大街上閑聊,任豬和狗四處游蕩,應認定其有過錯。
第二,在本案中,b、c、d三人的行為是造成受害人小a損害的不可缺少的原因,它們構成了一條因果關系鏈,受害人小a的損害與d打狗、b疏于對豬的管理、c疏于對狗的管理之間存在著因果聯系。就造成損害的原因而言,b的行為是造成小a損害的直接原因,而c和d的行為是造成小a的間接原因。正由于受害人小a的損害是由三人的行為所造成的,所以,b、c、d三人構成共同侵權行為人,他們應當承擔連帶責任。
(一)根據《合同法》第一百零七條的規定,當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任;《合同法》第一百二十一條的規定,當事人一方因第三人的原因造成違約的,應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛,依照法律規定或者按照約定解決。美容院應向小a承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任,美容院在向小a承擔違約責任后,可以向b、c、d進行追償。
(二)根據《侵權責任法》第八十三條的規定,因第三人的過錯致使動物造成他人損害的,被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償,也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后,有權向第三人追償。b、c、d承擔連帶責任,共同向小a進行賠償。
(三)根據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條的規定,受害人遭受人身損害,因就醫治療支出的各項費用以及因誤工減少的收入,包括醫療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養費,賠償義務人應當予以賠償。
受害人因傷致殘的,其因增加生活上需要所支出的必要費用以及因喪失勞動能力導致的收入損失,包括殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養人生活費,以及因康復護理、繼續治療實際發生的必要的康復費、護理費、后續治療費,賠償義務人也應當予以賠償。b、c、d應該承擔小a治療的各項費用,而且小a姑娘的額頭、耳朵和臉頰等多處被加熱器的高溫燙傷,嚴重毀容,屬于殘疾,所以,b、c、d也應該承擔其因生活需要所支出的必要費用。
(四)根據《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第一條的規定:自然人因下列人格權利遭受非法侵害,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應當依法予以受理:
(一)生命權、健康權、身體權;。
(二)姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權;。
(三)人格尊嚴權、人身自由權。
小a姑娘的面部被嚴重燙傷,意外毀容,傷害了小a姑娘的健康,其健康權受到侵害,并且其精神受到巨大打擊,所以b、c、d應對其進行精神損害賠償。
最近,***礦紀委根據領導批示,對***轉辦的電話舉報反映一采區書記xxx從工人工資中扣款問題進行了初核。經查,一采區支部書記xxx存在從工人工資中扣款的事實,但罰款是按職教科檢查處罰制度《***煤礦關于下發安全培訓“必知必會”考核評比辦法的通知》及采區管理規定進行,未發現無故罰款和超額罰款等違規現象。案后,***煤礦紀委通過對其他采區的走訪調查,發現這是一個普遍存在的共性現象,每個采區都存在因安全培訓檢查不合格罰款的現象,而規定制度的貫徹學習不到位,監督環節的不完善,都可能導致群眾不理解不滿意,干部**的情況。那么我們如何來避免這一情況的發生呢。
xxx,男,漢族,大專文化,19xx年7月出生,1983年10月參加工作,1988年6月加入中國共產黨,xx年8月至今任一采區支部書記,正科級。
每月,職教科對采區安全培訓工作的檢查中,如發現筆記本不全、沒有筆記、不參加技術考試和考試不合格等不合格情況,職教科都會按《***煤礦關于下發安全培訓“必知必會”考核評比辦法的通知》直接向采區罰款。負責采區安全培訓工作是采區支部書記的一項重要工作內容,在職教科對采區罰款后,一采區書記xxx都會按照職教科處罰的明細對筆記不合格、不參加考試等工人進行如數罰款,因現金罰款難度大,收不全等原因,而采取從工資中扣款的方式。而由于規定制度貫徹學習不夠和缺乏賬目等原因,造成職工不了解扣款原因,造成不滿意情緒,并且缺乏監督和監管,容易形成**。
xxx從工人工資扣款案所涉及的情況是我礦安全培訓管理工作中普遍發生的情況,屬于共性問題,此案的發生暴露出安全培訓管理工作中若干工作流程還存在一定的不足和監督管理方面還存在一些不容忽視的問題。
一是制度貫徹成效較差,對于安全培訓相關的制度、規定貫徹學習不足,職工對制度要求不了解不知情,更加不了解處罰的具體情況,違規被處罰后沒有得到詳細的告知,對于自己被扣錢疑惑不解,從而產生不滿,影響工作情緒和企業安穩。
二是監管機制不夠完善,管理比較混亂。從xxx從工人工資扣款案不難看出,從職教科罰款到xxx按明細扣款到上交罰款,全環節缺乏監督管理的有效機制。全程xxx都是一個人操作,并且缺乏票據和賬目管理,為套取、截留提、**創造了條件。
三是職教科罰款明細缺乏公示,罰款操作缺乏票據。在安全培訓工作檢查中,職教科針對不合格單位進行的處罰明細并未進行公開,并且罰款缺乏規范的票據,客觀上容易導致**違法問題的發生。
第一,以案為鑒,加大制度貫徹力度。
無論多么好的制度,如果無法貫徹執行都是毫無用途的,而制度執行的前提就是貫徹落實,在日后的工作中應該加強制度貫徹的力度,利用班前會和培訓課等機會對職工息息相關的制度進行傳達和學習,從而讓職工有規矩可守,有制度可依。
第二,加強監督,建立健全監管機制。
對工人工資中扣款的環節缺乏監督,可能會存在無故罰款、超額罰款和挪用罰款等廉政風險。建議對采區安全培訓相關罰款進行跟蹤監督,利用廉政風險防控三級預警系統進行及時預警,建立健全監管機制,及時優化流程,堵塞廉政風險。
第三,完善流程,推行企務公開工作。
在職教科安全培訓檢查工作流程中應增加監督環節,并強化公示公開,罰款要有票據和賬目管理,避免管理上的混亂和個人權限過大的情況。
案情簡介:
張某于2010年7月23日進入某公司工作,雙方簽訂勞動合同。2011年10月20日,張某在工作中不慎受傷,要求公司支付賠償金未果后申請工傷鑒定。2012年5月24日,經該市勞動和社會保障局認定為工傷。2012年7月26日,張某被鑒定為傷殘七級。但是雙方在工傷認定作出前,2012年3月1日達成賠償協議簽訂《賠償協議》,主要內容為:簽訂本協議后,公司一次性支付張某78000元,雙方勞動關系、工傷保險關系終止。之后,雙方未實際履行該協議。2013年1月,張某向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,要求公司支付各項工傷待遇共計135600元,仲裁委員會支持了張某的仲裁請求。公司不服訴至法院,法院判決駁回公司的訴訟請求。
本案分析:勞動者因工作遭受事故傷害的,經相關勞動部門認定為工傷的,有權利享受工傷保險待遇。如果勞動者受工傷后用人單位與勞動者私下達成賠償協議,之后勞動者又就工傷保險待遇提起仲裁或訴訟,要求用人單位按照工傷保險待遇賠償的,存在兩種情形:
一、如果賠償協議是在勞動者已認定工傷和評定傷殘等級的情況下簽訂的,且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危的情形,那么法院或仲裁機構應該尊重雙方當事人的意思自治,認定協議有效。但是如果勞動者能舉證證明該協議存在重大誤解或顯失公平等情形,符合合同變更或撤銷情形的,法院或仲裁機構會根據實際情況變更或撤銷該協議。
二、如果賠償協議是在勞動者未經勞動行政部門認定工傷和評定傷殘等級的情形下簽訂的,且勞動者實際所獲補償明顯低于法定工傷保險待遇標準的,法院或仲裁機構會變更或撤銷賠償協議,或直接判決用人單位補足雙方協議低于工傷保險待遇的差額部分。最高人民法院《關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見》第72條、第73條規定,對于顯失公平的民事行為,當事人請求變更的,人民法院應當予以變更;當事人請求撤銷的,人民法院可以酌情予以變更或者撤銷?!逗贤ā返?4條也規定,因重大誤解訂立的或在訂立合同時顯失公平的,合同當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更撤銷。以及最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第20條規定:對于追索勞動報酬、養老金、醫療費及工傷保險待遇、經濟補償金及其他相關費用等案件,給付數額不當的,人民法院可以予以變更。所以,對于工傷“私了”的協議效力不可一概而論,勞動者有權利根據實際情況維護自身合法權益。
本案中張某系公司職工,其在工作中受傷已被認定為工傷,依法應當享受相應工傷待遇。雙方雖然就工傷處理事宜雖已經達成了補償協議,但公司并未按協議約定向張某支付相關補償金,且所獲補償明顯低于法定工傷保險待遇標準,所以張某的請求能夠得到法院和仲裁機構的支持,得到雙方協議低于工傷保險待遇的差額部分。
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是指一國公民同外國人(包括無國籍人)的婚姻,包括涉外結婚和涉外離婚。在我國,“涉外婚姻”也指中國公民同外國人、內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑之間的婚姻。根據我國法律,我國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地的法律。凡涉外婚姻當事人在我國境內結婚或離婚的,都必須按照我國法律的規定辦理。
1、如果涉外離婚當事人均在國內的其文書送達方式和國內居民離婚的文書送達方式一樣在此不在贅述。
2、如果涉外離婚當事人有一方在國外的則可以采用下列方式:
第一種情況是知道國外一方準確地址的:
2)法院一級級將訴訟文書轉到外交部通過外交途徑送達;
第二種情況是國內一方不知道在國外一方的準確地址的,這時候在國內起訴離婚的一方最好在起訴時明確告知法院,以免耽誤訴訟時間。這種情況一般采用公告送達,自公告之日起滿六個月,即視為送達。
我國《民事訴訟法》第22條規定:“對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄;被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄?!钡?3條規定,對于不在我國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄。根據這些規定,涉外離婚案件,只要一方是中國境內居住的人,不管是對居住在中國境內或境外的被告提起的離婚,中國法院都有管轄權,居住在中國境內的配偶,無論是對居住在中國境外的外國人,還是居住在外國的中國籍公民,提出離婚訴訟都由原告住所地或經常居住地的中國法院受理,審理時,均適用我國婚姻法。具體總結如下:
1)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,我國民法院有權受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應向出國前一方住所地人民法院起訴。
2)在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向我國民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院受理。
3)在海外結婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院受理。
4)公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。
5)中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當地法院是否受理,由該法院依其國內法決定。
6)涉港、澳、臺的離婚案件的管轄,可比照涉外案件處理。
7)雙方當事人均是外國人的,如果雙方的婚姻締結地是在中國的,我國法院有管轄權,如果雙方的婚姻締結地在國外,此時我國法院一般不受理;如果雙方達成離婚協議的,我國法院可以受理管轄,如上海靜安區法院就受理一對法國籍在法國結婚的的夫婦離婚案件。(法院受理的理由是他們兩人都在上海居住生活超過一年,因此上海已成為他們兩人的經常居住地。為此,靜安法院可作為當事人的經常居住地法院享有管轄權。此外,二人都書面同意通過靜安法院離婚。)。
一般來說婚姻效力應以符合婚姻締結地的法律為前提條件,只要在婚姻締結地合法,我國法院一般認定其合法性。但我國的法院要求對國外登記結婚的結婚證書進行認證。
1、國外結婚證書的認證程序:
當事人對在國外登記注冊的結婚證書在該國進行公證(該國的公證機關或有公證權的律師行),然后到我國駐該國的使領館進行認證。
2、臺灣地區結婚證書的認證程序:
首先由臺灣地區公證機關進行公證,臺灣公證機關將公證書副本寄交上海公證員協會,大陸一方將公證書副本帶到上海公證員協會核證。
3、香港地區結婚證書的認證程序:
由我國司法部指定的公證律師做公證,然后至中國法律服務香港公司敲轉遞章。
4、澳門地區結婚證書的認證程序:
由中國法律服務澳門公司做公證即可。
我國《民法通則》第一百四十七條規定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據這一規定,我國公民和外國人或雙方均為中國公民在我國申請離婚,應按我國《婚姻法》的規定辦理;對雙方均為外國公民,一方或雙方常住中國的可以適用中國法律。由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規定辦理。
未成年子女撫養問題,我國和國外法律規定差異較大,一般來說未成年子女在國外的,一般由國外一方撫養,如果相反在國內的也是一般由在國內和未成年子女共同生活的一方撫養。
這種情況一般是協議解決,在國內的財產分割不是問題可以適用中國的法律予以分割,但對一些在國外的財產主要是證實問題,如果無法查證或證實的法院是不予處理。
1、國外的離婚判決書和調解書。
對國外的離婚判決書按照最高人民法院《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》辦理。
2、我國的離婚判決書和調解書。
對中國和外國有雙邊司法協助條約的,請求外國司法部門確認其域外效力,和中國沒有雙邊司法協助條約的,或外國司法部門不確認其效力的,必須在境外重新進入司法程序解除婚姻關系。
1、在國內的一方提出離婚訴訟,按我國《民事訴訟法》及相關法律進行委托。
2、在國外的一方,可以不回國就委托律師特別授權代理離婚。但當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證后的對有關財產的分割、子女扶養等的書面處理意見。
最近,_礦紀委根據領導批示,對_轉辦的電話舉報反映一采區書記___從工人工資中扣款問題進行了初核。經查,一采區支部書記___存在從工人工資中扣款的事實,但罰款是按職教科檢查處罰制度《___煤礦關于下發安全培訓“必知必會”考核評比辦法的通知》及采區管理規定進行,未發現無故罰款和超額罰款等違規現象。案后,___煤礦紀委通過對其他采區的走訪調查,發現這是一個普遍存在的共性現象,每個采區都存在因安全培訓檢查不合格罰款的現象,而規定制度的貫徹學習不到位,監督環節的不完善,都可能導致群眾不理解不滿意,干部腐敗的情況。那么我們如何來避免這一情況的發生呢。
一、基本案情。
___,男,漢族,大專文化,1964年7月出生,1983年10月參加工作,1988年6月加入中國共產黨,__年8月至今任一采區支部書記,正科級。
每月,職教科對采區安全培訓工作的檢查中,如發現筆記本不全、沒有筆記、不參加技術考試和考試不合格等不合格情況,職教科都會按《___煤礦關于下發安全培訓“必知必會”考核評比辦法的通知》直接向采區罰款。負責采區安全培訓工作是采區支部書記的一項重要工作內容,在職教科對采區罰款后,一采區書記___都會按照職教科處罰的明細對筆記不合格、不參加考試等工人進行如數罰款,因現金罰款難度大,收不全等原因,而采取從工資中扣款的方式。而由于規定制度貫徹學習不夠和缺乏賬目等原因,造成職工不了解扣款原因,造成不滿意情緒,并且缺乏監督和監管,容易形成腐敗。
___從工人工資扣款案所涉及的情況是我礦安全培訓管理工作中普遍發生的情況,屬于共性問題,此案的發生暴露出安全培訓管理工作中若干工作流程還存在一定的不足和監督管理方面還存在一些不容忽視的問題。
一是制度貫徹成效較差,對于安全培訓相關的制度、規定貫徹學習不足,職工對制度要求不了解不知情,更加不了解處罰的具體情況,違規被處罰后沒有得到詳細的告知,對于自己被扣錢疑惑不解,從而產生不滿,影響工作情緒和企業安穩。
二是監管機制不夠完善,管理比較混亂。從___從工人工資扣款案不難看出,從職教科罰款到___按明細扣款到上交罰款,全環節缺乏監督管理的有效機制。全程___都是一個人操作,并且缺乏票據和賬目管理,為套取、截留提、以權謀私創造了條件。
三是職教科罰款明細缺乏公示,罰款操作缺乏票據。在安全培訓工作檢查中,職教科針對不合格單位進行的處罰明細并未進行公開,并且罰款缺乏規范的票據,客觀上容易導致違紀違法問題的發生。
三、整改建議。
第一,以案為鑒,加大制度貫徹力度。
無論多么好的制度,如果無法貫徹執行都是毫無用途的,而制度執行的前提就是貫徹落實,在日后的工作中應該加強制度貫徹的力度,利用班前會和培訓課等機會對職工息息相關的制度進行傳達和學習,從而讓職工有規矩可守,有制度可依。
第二,加強監督,建立健全監管機制。
對工人工資中扣款的環節缺乏監督,可能會存在無故罰款、超額罰款和挪用罰款等廉政風險。建議對采區安全培訓相關罰款進行跟蹤監督,利用廉政風險防控三級預警系統進行及時預警,建立健全監管機制,及時優化流程,堵塞廉政風險。
第三,完善流程,推行企務公開工作。
在職教科安全培訓檢查工作流程中應增加監督環節,并強化公示公開,罰款要有票據和賬目管理,避免管理上的混亂和個人權限過大的情況。
尊敬的公司領導:
通過與公司相關人員了解案件的基本情況,查閱案件書面材料、法律法規,現特就佛山力雄機電有限公司(以下簡稱“佛山力雄”)票據事宜制作本分析報告,并提出建議,供領導參考。
1、基本案情。
票號為0010000320223456的商業承兌匯票由內蒙古通遼國家糧食儲備庫(以下簡稱“糧食儲備庫”)開出,由興業銀行股份有限公司大連分行營業部托收承付(以下簡稱“興業銀行”),內蒙古國創金科機械有限公司(以下簡稱“國創金科”)接收后將該票據背書轉讓給公司,然后由公司背書轉讓給現在持票人佛山力雄。
2016年6月,票據到期后佛山力雄向興業銀行申請承兌,興業銀行以票據印章不清晰為由拒絕承兌。
2017年4月,佛山力雄再次向興業銀行申請承兌,4月10日,興業銀行作出書面拒絕付款理由書,拒付理由為:無款支付。
本案件中涉及五方當事人,各方法律地位如下:糧食儲備庫為出票人,國創金科以及我司均為背書人,佛山力雄為持票人,幸運銀行為承兌人。
依據票據法規定,持票人佛山力雄享有三種權利,一是付款請求權,即票據持票人享有向承兌人請求支付票據款項的權利,這是第一順位的權利;二是追索權,票據被拒絕承兌后,持票人有權向前手即票據背書人主張追索權,要求償還票據金額及其他費用,追索權具有選擇性,持票人可以只向某一背書人追索,也可以向所有背書人以及出票人追索,被追索人償還款項后,也獲得了票據上的權利;三是利益返還請求權,所謂利益返還請求權,是指持票人基于民法的公平原則所享有的一項權利,即當持票人的票據權利因時效超過或者欠缺一定手續而消滅時,該持票人對出票人或者承兌人在其所受的利益限度內有請求返還的權利。
票據被拒絕承兌后,佛山力雄有權向其前手即國創金科、我司以及出票人糧食儲備庫主張追索權。
3、法條依據。
《票據法》第六十一條匯票到期被拒絕付款的,持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權。
????匯票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索權:
?(一)匯票被拒絕承兌的;
?(二)承兌人或者付款人死亡、逃匿的;
?(三)承兌人或者付款人被依法宣告破產的或者因違法被責令終止業務活動的。
????第六十二條持票人行使追索權時,應當提供被拒絕承兌或者被拒絕付款的有關證明。
????持票人提示承兌或者提示付款被拒絕的,承兌人或者付款人必須出具拒絕證明,或者出具退票理由書。未出具拒絕證明或者退票理由書的,應當承擔由此產生的民事責任。
?(二)故意使用偽造、變造的票據的;
?(四)簽發無可靠資金來源的匯票、本票,騙取資金的;
?(五)匯票、本票的出票人在出票時作虛假記載,騙取財物的;
?(六)冒用他人的票據,或者故意使用過期或者作廢的票據,騙取財物的;
?(七)付款人同出票人、持票人惡意串通,實施前六項所列行為之一的。
??(二)持票人對支票出票人的權利,自出票日起六個月;?。
??(三)持票人對前手的追索權,自被拒絕承兌或者被拒絕付款之日起六個月;?。
??(四)持票人對前手的再追索權,自清償日或者被提起訴訟之日起三個月。?。
??票據的出票日、到期日由票據當事人依法確定。?。
(二)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的;
(三)冒用他人的匯票、本票、支票的;
(四)簽發空頭支票或者與其預留印鑒不符的支票,騙取財物的;
(五)匯票、本票的出票人簽發無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載,騙取財物的。
使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結算憑證的,依照前款的規定處罰。
四、建議。
1、我司作為票據背書人,佛山力雄公司可以向我司主張票據追索權,但通過逐級向上追索,實質上最終的責任方為票據出票人糧食儲備庫,為減少追索過程的繁瑣、防止追索權時效經過,建議我司與佛山力雄協商,由佛山力雄持票據以及拒絕承兌理由書向出票人糧食儲備庫主張票據追索權,由出票人償還票據金額以及其他費用。
2、若糧食儲備庫拒不支付,我司可以建議佛山力雄向票據支付地或者被告所在地人民法院提起訴訟。
3、另根據興業銀行拒絕承兌書可得知,拒絕承兌的原因是糧食儲備庫的賬戶上沒有款項可供支付,糧食儲備庫明知對外開具票據應在賬戶上預留相應款項,但實際上賬戶內卻無款支付,存在票據詐騙的嫌疑,若佛山力雄在向糧食儲備庫主張追索權后,糧食儲備庫仍拒不支付,我司可以建議佛山力雄以糧食儲備庫存在票據詐騙行為向公安機關報案。
隨著我國經濟的持續高速發展,汽車、拖拉機、摩托車等機動車迅速成為與工業、農業、第三產業及人們的日常生活中的重要運輸、交通工具。隨之對燃料油的需求迅速膨脹,一大批加油站在飛速發展的城市街道、在四通八達的公路兩側、在脫貧致富的鄉鎮如雨后春筍般出現。從加油站管理的角度上,加油站具有作業頻繁,且加油站流動車輛多,人員來往復雜,稍有不慎,易燃、易爆的油品及作業過程中揮發出的油氣都可能因打火機、煙頭、電氣火花、靜電等引發火災、爆炸事故。
由于加油站火災事故具有突發性、高熱輻射性、燃燒與爆炸交替發生,個性是由于燃燒過程中油氣濃度不斷變化,使得燃燒和爆炸不斷相互轉化,火情不斷擴大,而在火災初期只能依靠站內自救,撲救十分困難,這就會造成難以估量的人員傷亡和經濟損失。個性是地處繁華市區的加油站,發生著火爆炸,極有可能造成群死群傷的重大惡性傷亡事故,給無辜的人們帶來巨大的創傷。所以,加強對加油站的安全防范迫在眉睫。
一、加油站火災事故的成因分析。
1、加油站的建設存在先天性隱患;加油站建設不按照國家標準規定進行建設,就會造成防火間距不足、建筑物耐火等級不夠、電氣設備不防爆等嚴重威脅加油站安全的先天性隱患。
2、操作人員文化素質低;加油站許多工作人員都是就近雇傭的臨時工,這些人員的文化水平低,不能對油品的易燃特性、靜電防護等知識靈活地掌握,以致無法具備較高的操作水平,個性是辨識危險、防范火災事故的潛力。
3、從業人員安全技能差;加油站的負責人只要求其員工能夠進行基本的加油操作,而不能對其進行系統的技能培訓,使得職工安全知識嚴重不足,對設備往往知其然而不知其所以然,對許多動態變化的狀況不能及時覺察其中的危險,不能將火災事故消滅在萌芽當中,發生了火災事故,又不能及時準確地控制,從而造成初期火災事故的惡化。
4、安全管理粗放,“重效益、輕安全”思想嚴重;許多加油站地處偏遠,在日常的生產經營中,主要是依靠自主管理,缺乏有效的監控,便構成了管理上的粗放。還有一些加油站負責人,自身文化水平低,安全知識缺乏,安全意識難以提高到位,即便想管又不會管,安全管理只能是基于常識下的粗放式管理。粗放式的管理讓一些本應建立的制度沒有建立,本應落實的制度得不到落實,從而引發本不該發生的事故。更有一些加油站經營者“一切向錢看”,舍不得安全投入,以至一些重大隱患得不到徹底整改。
5、汽車油罐車采用敞口式卸油方式,且卸油臺的靜電接地裝置不合格;按照規定,加油站卸油作業務必采用密閉卸油系統;以防油氣揮發、靜電積聚等誘發爆炸事故。然而,一些加油站為了節省資金,仍冒險采用嚴禁使用的敞口卸油方式,從而引發了火災事故。
6、防雷、防靜電措施不到位;《汽車加油加氣站設計與施工規范》gb50156-2002第10。2。1條規定:“油罐、液化石油氣罐和壓縮天然氣儲氣瓶組務必進行防雷接地,接地點不應少于兩處?!?,防雷接地電阻不應大于10ω;第10。3。2條規定:“加油加氣站的汽油罐車和液化石油氣罐車卸車場地,應設罐車卸車時用的防靜電接地裝置,并宜設置能檢測跨接線及監視接地裝置狀態的靜電接地儀?!狈漓o電接地裝置的接地電阻不應大于100ω。加油站在建站施工中因為經費緊張或安全管理意識缺乏的緣故,要么缺少防雷、防靜電裝置,要么有裝置但是沒有經過資質部門檢驗合格后再使用,防雷、防靜電措施不能滿足安全需要。
7、油罐防腐處理不合格;加油站油罐外表面的防腐設計不貼合國家現行標準《鋼質管道及儲罐腐蝕控制工程設計規范》sy0007的規定,沒有采用不低于加強級的防腐絕緣保護層。個別加油站為了提高站內綠化美化效果,在埋地油罐上方表土種菜、養花,這種做法加速了地下油罐的腐蝕損壞,縮短了油罐使用壽命。
8、儲油罐沒有設帶有高液位報警功能的液位計;由于在卸油前沒有計量容器、計量有誤或卸油時沒有人在現場監視,經常會造成冒油,使油蒸氣與空氣構成爆炸性混合氣體,遇火源將引起大火。
9、違章操作;操作人員未嚴格執行安全操作規程,違章操作。如操作人員操作時不穿防靜電工作服、鞋,違章給塑料桶加油,卸油速度過快,檢修作業常常需要動火,油罐及其裝油設備未清理、置換或未徹底清除就檢修動火等等,引發火災爆炸事故。
10、電氣設備不貼合安全要求。
很多加油站的營業室及值班室內的照明線路不按要求敷設,不使用防爆燈具、防爆開關或安裝不規范。有的加油站雖然在建設時采用了防爆電氣,但后期管理上不嚴格按照要求使用,私自亂接亂拉電線導致防爆電氣失去了應有的作用。
二、加油站火災事故的預防對策;針對上述火災事故的成因,加油站火災事故的預防工作應著重從以下幾方面人手:。
1、加強對從業人員的安全意識教育;良好的安全意識是搞好安全生產的基礎。安全意識低,就不會主動地去學習安全知識,提高安全技能,履行安全職責,而且,有些人還會錯誤地把對安全生產的要求,當成是影響正常作業的累贅,從而產生抵觸情緒,以致讓安全生產職責制、安全技術操作規程等得不到落實,事故的發生自然成為必然。因此,務必透過事故案例、安全法規等教育,使員工建立良好的安全意識,具有抓好安全工作的主動性。
2、加強從業人員的安全技能教育;良好的安全操作和防范事故的技能,是實現安全生產的關鍵。安全生產要搞好,光憑良好的愿望、滿腔的熱情是不夠的,只有操作人員對相關安全基礎知識能夠全面地了解,熟練掌握了安全技能術操作規程,對作業過程中出現的事故險兆能夠及時發現、科學處理,才會有效避免事故的發生。對從業人員的教育培訓,在注重專業性教育的同時,務必注重系統性,也就是對操作人員,不能只簡單地講解應當如何做的操作規程條款,還應講解為何如此要求的原理性問題,讓操作人知其然,知其所以然。這樣不僅僅有利于他們更扎實地掌握操作規程,而且,個性有利于他們處理一些突發異常問題,及時化解險情;有利于他們進行創造性地改善作業。
3、加強工藝系統改造和硬件配置;先進的工藝、設備是提高本質安全可靠性的重要手段。如密閉卸油系統、加油加氣回收系統,會從根本上避免油氣的揮發泄漏,消除爆炸性混合氣體,從而消除油氣爆炸事故的發生。但是由于硬件改造需要投入資金,一些人只算經濟賬,不算安全賬,依然采用嚴禁使用的敞口式卸油,這就自然大大增加了事故發生的概率,一旦事故發生,傷人毀物,得不償失。同樣,配置高液位報警、可燃氣體報警等安全裝置,是用科技手段來預防事故的發生,這些硬件的配置,會改變靠眼看、手摸、鼻聞等落后的“經驗”檢查方式,用高穩定性的全天候動態檢測,把不安全因素提前發現報警,險情自然會得到及時處置,從而有效避免事故發生。因此,嚴格按照國家的標準、規定改造工藝、配置設備,對于提高加油站的本質安全可靠性至為重要。
4、加強消防安全監督管理;建立健全了各項安全生產規章制度,最為重要的是要落到實處。規章制度的落實,首先是要靠員工建立良好的安全意識,具備良好的安全技能,構成良好的操作習慣;其次,還要依靠嚴格的監管,依靠管理部門采取不同的獎懲激勵形式,保障各項安全規章制度的落實。在當前加油站從業人員總體受教育程度偏低,誘發火災事故的諸多原因還是由于從業人員職責意識差、操作技能低等因素的現狀,加強加油站的消防安全監督管理,是保障各項安全規章制度全面落實的有力舉措。對那些不具備安全生產條件、違章作業、管理混亂的現象,務必嚴厲糾正,該停業的停業,該整改的整改、該處罰的處罰,決不手軟。
總之,隨著我國經濟的持續快速發展,汽車擁有量的迅猛增加,加油站無論從數量上,還是從規模上都會有很大的增長,并在人們的正常生活中和國民經濟建設中發揮愈來愈重要的作用。這就要求務必確保加油站的安全運營,從而為人們的安居樂業、生活幸福和經濟建設的健康發展帶給強有力的保障。
號角相聞,告別業界風云;戰鼓催發,迎來更富挑戰的。站在新一年的起點,證券繼往開來,正確把握券業發展大勢,振奮精神、周密運籌,以必勝的信心和有效的準備積極應對挑戰,拉開了搶占券業新的戰略制高點、以資源深度整合為突破口、以發展締造新希望的序幕?;厥讀x年,證券面對券業嚴峻的市場形勢,面對重大政策變化和券商大規模分化、重組、兼并等因素帶來的歷史性發展機遇,審時度勢,認定“非固實之基無以鑄廣廈千尺,非堅韌之軀無以搏滄海巨瀾”的道理,按照“規范發展,做精做強”工作指導思想和年初股東會、董事會提出的工作任務目標積極推進各項工作,以增收節支、業務轉型、強化風險控制等管理工作、加強人力資源建設為側重點,公司全體干部員工同舟共濟、堅定信心、迎難而上、一些業務和工作取得了較大進展。
過去的一年,證券投行在嚴峻的證券市場環境下克服重重困難,勇于探索與創新,摸索出一條“以重點行業形成特色經營、做優質項目打造公司品牌”的經營思路。經過不懈的努力,證券投行實現了股票承銷、債券承銷、收購兼并三大業務的協同發展,并逐步培育了在基礎行業特色與品牌。xx年投行業務又上一新臺階,1-12月主承銷家數排名第三,ipo主承銷家數排名第二,總承銷金額在行業排名第十二,取得了歷史成績。其中,我們承銷的開灤精煤項目籌資金額達到10.5億元,這標志著我司在承攬大型投行項目上實現歷史性跨越。
經紀業務扭虧為盈,市場份額逐步上升,從交易所公布的xx年1至11月股票基金交易量同業排名統計數據看,我公司股票基金總交易量的排名為21位,比xx年提高了3位。同時,業務轉型取得一定進展,僅今年前11各月,基金銷售就比去年同期增長近4.5倍,8月份基金代銷資格的取得,使我司基金業務的競爭力得到進一步提升;作為拓展市場、搶占客戶資源、實現經紀業務轉型的另一項工作,經紀業務今年大力推廣了以銀證通為主的非現場業務,并初見成效,xx年在銀證通客戶開戶量、交易量上都有大幅增長,銀證通交易在營業部交易中的比例比xx年提高了一倍。
內部管理進一步加強,信息技術平臺建設進一步推進。按照業務歸屬,公司精簡管理機構與管理崗位,整合資源,充實一線業務部門,提高了公司工作效率。風險控制以審計部牽頭,成立了公司風險控制委員會,建立了從立項、決策到執行、反饋的科學流程與一體化風險控制體系,使風險控制覆蓋各項業務的事前、事中、事后各個環節,在實際工作中收到一定成效。公司加大it平臺建設投入,啟動了集中交易、crm、廣域網升級、辦公自動化、公司網站升級等大型項目,投資規模是公司成立以來的一次,對公司實現可持續發展以及開展創新業務具有重要意義。
告別xx年,回首載浮載沉、激蕩變換的業界風云,我們可以毫無愧色地說,證券廣大干部員工風雨與共、頃盡全力奮斗過,眾志成城、滿懷喜悅收獲過。盡管有些工作還不盡如人意,盡管前程還頗多艱險,但路是一步步走出來的,過去留下的缺憾正是我們今后攻堅的著力點。
展望,證券必定會開創更具希望、更富前景的明天。為什么如此斷言?這是由外圍環境和內在因素綜合決定的——券業市場、資本市場乃至宏觀經濟形勢給我們以挑戰的同時,也為我們提供了大好的機遇;而證券初步具備了抓住機遇的素質,充分具備抓住機會的智慧和魄力。
從券業發展外部環境看,xx年,隨著宏觀調控政策效應進一步釋放,經濟運行中不穩定、不健康因素得到遏制,宏觀經濟發展的國內外環境總體繼續趨好,面臨一些長期結構性矛盾和一些短期問題已引起高層足夠重視,并開始著手解決,這為資本市場持續發展提供了良好的條件。我國資本市場是一個新型市場,一方面市場證券化比率和世界平均水平相比明顯偏低,有進一步提升的要求和潛力;另一方面,經濟增長需要資本市場支持并與之相適應,加之我國企業直接融資比例一直比較低,不僅加大了銀行風險,也限制了企業的融資渠道,擴大直接融資已成為當前經濟和金融改革的一項重要任務。綜合各種外部因素,未來幾年,我國證券市場必然呈快速發展態勢,新型+轉軌的市場,必然會造就一批業界英雄。
從券業發展走勢看,經過十多年發展,中國證券市場集聚起來的問題集中爆發,倒逼機制已經在促使制約券業發展的深層次問題逐步得到解決。盡管這一過程對某些券商來說是相當痛苦乃至是滅頂之災,但從券業發展的整體角度看,經過分化、兼并、重組等券業資源整合,一個健康、富有生命力的市場將脫胎而出,低水平、白熱化、死不了也活不痛快的競爭將成為過眼煙云。
面對券業資源整合,自然“有人笑來,有人哭”,瀕臨外憂內患,證券完全有笑到最后的潛質。
申報和成功發行,就是監管部門和廣大客戶對我們的最有力的認可;我們具有逐鹿券業市場的經營基礎和良好業績,在經營管理能力不斷提高的前提下,公司各項經營和財務指標基本良好,而且,經過xx年的努力,我們的投行業務、經紀業務實力又有較大提高,在某些方面,證券已經成為業內的一支勁旅。
在券業資源整合的關鍵時刻,公司又顯示出搶抓機遇的智慧和魄力。xx年末,公司組織力量編制了證券未來十年發展戰略的實施意見;在不同部門、不同層次召開座談會,針對券業發展趨勢深入探討解決公司資源整合、業務轉型等事關未來生存發展的深層次問題,為xx年的發展繪就了攻堅圖??梢灶A見,新的一年,公司將實施一系列在證券發展具有深遠影響的變革和創新,新一年的新希望,在年初便已現出曙光。
新起點、新希望。站在xx年的起點,讓我們滿懷信心,以更清醒的頭腦、更旺盛的斗志、更奮發的姿態、更勤奮敬業的精神和更充沛的干勁,向我們的既定目標進發!
述職人:
20xx年xx月xx日。
市人民檢察院檢務督察工作情況匯報(一)。
內容,及時排除非法證據。
督促整改各類問題10余個。三是抓好黨風廉政建設。紀檢組、監察室認真履行監督責任,年初制定全年黨風廉政建設責任分工和責任分解,以“三書”為抓手,加強對各部門落實黨風廉政建設責任制情況的提醒檢查。
市人民檢察院檢務督察工作情況匯報(二)。
根據xx市紀委、市監察局提出的“轉職能、轉方式、轉作風,建設忠誠為民秉公律己的紀檢干部隊伍”工作要求,我局結合群眾路線教育實踐活動,把“三轉”工作擺在突出位置來抓,堅定不移地將黨風廉政建設和反腐敗工作引向深入,為環保事業的持續、協調發展提供重要的政治保證。
我局在“三轉”工作中的“轉作風,突出民本”方面狠下功夫,建立健全一系列體制機制,牢固樹立民本思想、加強自身建設方面的率先垂范,切實把保障民本作為工作的落腳點,增強監督實效。
一是構建懲防載體,遏制源頭腐敗。在環保審批、驗收、處罰、日常監管等容易產生腐敗源頭的環節上,我們除規范相關廉政制度建設外,進一步完善了首問責任制、政務公開制、失職追究制等有關工作制度,要求全體干部職工牢牢把好“廉政源頭關”,使各級廉政建設要求成為我局構建懲防體系的重要載體。
發現苗頭及時談,會議活動集體談,使廉政談話形成了一種長效機制。
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